Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 27 ноября 2019 г. по делу N 10-22356/2019

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи фио, судей фио, фио, с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры адрес фио, осужденного... фио, адвоката фио, переводчика фио, при помощнике судьи фио, рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного... фио на приговор Перовского районного суда адрес от дата, которым

...

фио, родившийся дата в адрес, гражданин адрес, женатый, имеющий двоих малолетних детей, неработающий, зарегистрированный по адресу:... адрес, ранее не судимый, осужден по ч.3 ст.30 п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к дата лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания ему исчислен с дата.

Зачтено в срок отбывания наказания... фио время содержания его под стражей с дата по дата.

Мера пресечения в отношении... фио до вступления приговора в законную силу в виде заключения под стражу оставлена без изменения.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи фио, выслушав выступления осужденного... фио, его адвоката фио, поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора фио, возражавшего против доводов апелляционной жалобы и просившего приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором суда... фио признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Преступление, как установлено судом первой инстанции, совершено дата в адрес при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании... фио виновным себя признал полностью, подтвердив фактические обстоятельства содеянного, в содеянном раскаялся.

В апелляционной жалобе осужденный... фио считает приговор суда незаконным, необоснованным, подлежащим отмене. В обоснование доводов жалобы указывает, что следствием не было получено доказательств наличия в его действиях квалифицирующего признака "в крупном размере". Суд и следствие не определили количество активного действующего вещества в изъятой у него смеси, степень и характер ее воздействия на организм человека, в связи с чем данный признак "в крупном размере" является необоснованным. Инкриминируемое ему деяние не содержит признаков сбыта. Он не договаривался с покупателем, не получал денег, не размещал наркотики в закладках. Он хранил при себе 90 пакетов с наркотическим средством, что должно быть расценено как приготовление к сбыту. Его показания о том, что он ранее совершал сбыт наркотиков, не относятся к инкриминируемому деянию и не могут служить основанием для квалификации его действий по ч.3 ст.30 УК РФ. При постановлении приговора нарушена ч.1 ст.252 УПК РФ, поскольку в приговоре имеются указания на совершение преступления в соучастии с неустановленными лицами, однако процессуальных решений в отношении неустановленных лиц не принималось, дело в отношении них не было выделено в отдельное производство. С учетом изложенного осужденный просит приговор суда отменить, проверить дело в полном объеме, переквалифицировать его действия на ч.1 ст.30 ч.1 ст.228.1 УК РФ и назначить ему наказание в пределах 2 лет лишения свободы, заменить ему наказание в виде лишения свободы на принудительные работы.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав участников процесса, обсудив доводы апелляционной жалобы осужденного, судебная коллегия находит приговор суда законным, обоснованным и справедливым по следующим основаниям.

Вина... фио в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере подтверждается:

- показаниями сотрудников полиции фио и фио об обстоятельствах задержания... фио в ходе проведения ОРМ "Наблюдение" в связи с поступившей оперативной информацией о том, что он занимается сбытом наркотического средства - героин и дата будет находиться по указанному адресу и осуществлять сбыт наркотических средств. В ходе личного досмотра... фио в кармане его куртки было обнаружено 15 свертков с веществом, в находящейся при нем сумке - 75 свертков с веществом. При этом фио пояснил, что в свертках находится наркотическое средство - героин;

- показаниями понятых фио и фио, подтвердивших законность проведения личного досмотра... фио, в ходе которого у него были изъяты 90 свертков с веществом. При этом... фио пояснил, что связывался по мобильному телефону с мужчиной по имени "Тога", который сообщал ему, где забирать наркотические средства, после чего размещал их в тайники-закладки и сообщал их местонахождение "Тоге";

- показаниями эксперта фио, проводившей химическую экспертизу веществ в 90 свертках, изъятых в ходе личного досмотра у... фио, которой было установлено, что в указанных свертках содержатся наркотические средства - героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, при этом при подсчете масс всех веществ была допущена техническая ошибка, в результате которой в выводах заключения ею указано, что общая масса веществ в 90 свертках составила сумма без учета первоначального исследования, в ходе которого было израсходовано по сумма от веществ в 3 свертках, с учетом израсходованных. После пересчета было установлено, что общая масса всех веществ в 90 свертках до первоначального исследования и экспертизы составляет сумма, масса всех веществ в 90 свертках составляет сумма после первоначального исследования, а после экспертизы и исследования направлены вещества общей массой сумма

Изложенные обстоятельства совершенного... фио преступления также подтверждаются:

- протоколом личного досмотра... фио, в ходе которого у него в присутствии понятых были изъяты 90 свертков с веществом. При этом... фио пояснил, что данные свертки с наркотиками он должен был разложить в тайники-закладки;

- заключением химической экспертизы, из выводов которого следует, что вещество массой сумма в 90 свертках, изъятых в ходе личного досмотра... фио, содержит в своем составе наркотические средства - героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин;

- материалами ОРМ "Наблюдение", в том числе рапортом о наличии оперативной информации о том, что мужчина по имени фио входит в состав неустановленной группы лиц и осуществляет сбыт наркотического средства героина через тайники-закладки на территории адрес, дата он будет делать закладки с наркотическим средством героином по указанному адресу;

- вещественными доказательствами и другими материалами уголовного дела, приведенными в приговоре.

Таким образом, вина осужденного... фио в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере полностью доказана совокупностью надлежащим образом исследованных судом первой инстанции доказательств и правильно установленных на основе их анализа обстоятельств происшедшего.

При этом суд первой инстанции указал, по каким основаниям он принял приведенные в приговоре доказательства, не согласиться с выводами суда первой инстанции в указанной части у суда апелляционной инстанции нет оснований.

Суд первой инстанции в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона правильно оценил все доказательства по делу с точки зрения их относимости, допустимости и достоверности, а в совокупности их достаточности для правильного разрешения дела и пришел к обоснованному выводу о виновности... фио в совершении инкриминируемого ему преступления.

Положенные в основу приговора доказательства по делу, в том числе показания свидетелей, последовательны, не противоречивы, согласуются между собой и дополняют друг друга, являются объективными, отражающими реально произошедшие события.

Оснований для оговора осужденного указанными свидетелями и намеренного создания сотрудниками полиции доказательств виновности... фио в указанном преступлении не установлено, поскольку все они ранее его не знали, неприязненных отношений между ними не было, следовательно, сотрудники полиции и понятые не были заинтересованы в исходе дела для осужденного и в искажении реально произошедших событий.

Об умысле осужденного на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере свидетельствуют, помимо его признательных показаний относительно приобретения им 90 свертков с наркотическими средствами через неустановленное лицо с целью последующего сбыта и приобретения им ранее через данное неустановленное лицо наркотических средств с целью сбыта, которые он закладывал в тайники, получая за это денежное вознаграждение, что... фио не отрицал ни в ходе следствия, ни в судебном заседании, также конкретные фактические обстоятельства содеянного им, из которых следует, что он приобрел большое количество пакетов с наркотическими средствами 90 штук, расфасованные в удобную для сбыта упаковку, намереваясь по договоренности с неустановленным лицом осуществить их закладки в тайники за денежное вознаграждение, что приводит к выводу о том, что он совершил действия, направленные на последующую реализацию приобретенных им наркотических средств и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по независящим от него обстоятельствам не смог довести преступление до конца, так как был сразу же задержан сотрудниками полиции, и наркотические средства были изъяты из незаконного оборота. При таких обстоятельствах... фио совершил покушение на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, а поэтому доводы апелляционной жалобы осужденного о совершении им приготовления к незаконному сбыту наркотических средств являются несостоятельными и не основанными на уголовном законе.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, согласно списку I перечня, раздел наркотических средств, утвержденному постановлением Правительства РФ от дата N 1002, размер наркотических средств, которые у... фио находились в незаконном обороте, является крупным. При этом состав наркотических средств и их количество установлены проведенной по делу в установленном законом порядке химической экспертизой с учетом устраненной путем допроса эксперта фио технической ошибки в общей массе поступившего на экспертизу вещества, а поэтому ее достоверность не вызывает сомнений. В тех случаях, когда наркотическое средство, включенное в список I, входит в состав смеси, содержащей более одного наркотического средства, его количество определяется весом всей смеси по наркотическому средству, для которого установлен наименьший значительный, крупный или особо крупный размер. Размер как героина (диацетилморфина), так и 6-моноацетилморфина и ацетилкодеина, входящих в состав изъятого у осужденного вещества, согласно вышеуказанному списку I перечня, раздел наркотических средств, для крупного размера одинаковый и составляет свыше сумма

Суд первой инстанции правильно пришел к выводу о наличии в действиях осужденного квалифицирующего признака "группой лиц по предварительному сговору", поскольку из установленных фактических обстоятельств следует, что... фио и неустановленное лицо действовали совместно и согласованно, распределили между собой преступные роли и содействовали друг другу в достижении общей преступной цели - сбыта наркотических средств, а поэтому они заранее договорились о совместном совершении преступления и вместе участвовали в нем, выполняя единый умысел на сбыт наркотических средств.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, материалы дела содержат процессуальные документы, свидетельствующие о выделении в отдельное производство уголовного дела в отношении неустановленного лица.

Оснований считать, что судебное разбирательство проведено необъективно, с нарушением принципов состязательности и равноправия сторон, согласно протоколу судебного заседания не имеется.

Таким образом, действия осужденного... фио правильно квалифицированы судом первой инстанции по ч.3 ст.30 п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, и оснований для их переквалификации на иную статью уголовного закона, вопреки доводам апелляционной жалобы осужденного, не имеется.

Решая вопрос о назначении... фио наказания, суд первой инстанции учел характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности осужденного, в том числе его возраст, состояние здоровья, отсутствие судимости, а также влияние наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Суд первой инстанции справедливо признал обстоятельствами, смягчающими наказание осужденного, признание им вины и раскаяние в содеянном, состояние его здоровья и состояние здоровья его родственников, оказание им помощи семье, сложные семейные обстоятельства, наличие у него на иждивении больной матери, неработающей супруги, а также малолетних детей.

Отягчающих обстоятельств по делу не установлено.

Иных обстоятельств, не учтенных судом первой инстанции и отнесенных ст. 61 УК РФ к смягчающим наказание, в материалах уголовного дела не имеется и в апелляционной жалобе не названо.

Оснований для применения к... фио положений ст. ст. 64, 73 УК РФ судебная коллегия, как и суд первой инстанции не усматривает с учетом конкретных обстоятельств дела и данных о личности осужденного.

С учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности суд первой инстанции обоснованно не усмотрел оснований для изменения в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ категории преступления на менее тяжкую.

При таких обстоятельствах назначенное... фио наказание в виде лишения свободы с учетом положений ч.3 ст.66 УК РФ без назначения дополнительных видов наказаний является справедливым, по своему виду и размеру оно отвечает закрепленным в уголовном законодательстве РФ целям исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений, а также принципам справедливости и гуманизма.

Вид исправительного учреждения - исправительная колония строгого режима - осужденному назначен правильно в соответствии с требованиями п. "в" ч.1 ст.58 УК РФ.

Таким образом, нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену или изменение приговора в апелляционном порядке, ни в ходе предварительного следствия, ни при проведении судебного заседания и постановлении приговора по делу не допущено.

При таких обстоятельства приговор суда является законным, обоснованным и справедливым, поскольку он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона, соответствует фактическим обстоятельствам уголовного дела, правильно установленным судом первой инстанции, в связи с чем доводы апелляционной жалобы осужденного... фио удовлетворению не подлежат.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Перовского районного суда адрес от дата в отношении... а фио оставить без изменения, а апелляционную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи