Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 16 декабря 2019 г. по делу N 10-22448/2019

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Федина А.Н, судей : Котлышевой Н.Р, Кузнецовой Н.А, при

помощнике судьи: Степановой И.А, с участием

прокурора Погодиной С.О, адвокатов Беганович А.П, Рахмилова И.Я, осужденных Агикова Д.А, Васнева М.И.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные представление государственного обвинителя Егоровой Л.М, жалобу и дополнения к ней осужденного Васнева М.И.

на приговор Кузьминского районного суда г. Москвы от 18 сентября 2019 года, которым

Агиков Д.А, "данные изъяты", ранее судимый:

- 23 июня 2017 года приговором Нагатинского районного суда г. Москвы по ч. 1 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год, условно с испытательным сроком в течение 1 года 6 месяцев, осужден за совершение двух преступлений, предусмотренных ст.30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 4 п. "г" УК РФ к наказанию за каждое преступление в виде лишения свободы сроком на 10 лет.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний к наказанию в виде лишения свободы сроком на 11 лет.

На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Нагатинского районного суда г. Москвы от 23 июня 2017 года. На основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 23 июня 2017 года и окончательно Агикову назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 11 лет 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Васнев М.И, "данные изъяты", ранее судимый:

- 03 июля 2017 года приговором Кузьминского районного суда г. Москвы по ст. 228 ч. 2 УК РФ к наказанию виде лишения свободы сроком на 3 года, условно с испытательным сроком в течение 3 лет 6 месяцев, осужден по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 4 п. "г" УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 10 лет. На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Кузьминского районного суда г. Москвы от 03 июля 2017 года. На основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию присоединено частично неотбытое наказание по приговору от 03 июля 2017 года и окончательно назначено Васневу М.И. наказание в виде лишения свободы сроком на 10 лет 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в отношении каждого оставлена прежней в виде заключения под стражу.

Срок наказания каждому исчислен с 18 сентября 2019 года. В срок наказания зачтено время содержания стражей с момента фактического задержания с 27 июня 2018 года по день вступления приговора в законную силу.

Приговором суда разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Котлышевой Н.Р, доложившей материалы дела, выслушав участников процесса по доводам апелляционных представления и жалоб, проверив материалы дела, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором суда Агиков Д.А, Васнев М.И. признаны виновными в том, что совершили покушение на незаконный сбыт психотропного вещества в крупном размере и наркотического средства в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от них обстоятельствам.

Агиков Д.А. также признан виновным в том, что совершил покушение на незаконный сбыт психотропного вещества в крупном размере и наркотического средства в значительном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам.

Преступления совершены 27, 28 июня 2018 года в городе Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора суда.

Агиков Д.А, Васнев М.И. вину в совершении инкриминируемых им преступлений признали частично.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Егорова Л.М, не оспаривая выводов суда о виновности, квалификацию содеянного, а также назначенное наказание, отмечает, что суд в описательно-мотивировочной части приговора ошибочно указал, что на л.д. 54-57, 62-65, 66-69, 86-90, 101-104 том 1, л.д. 239-243 т. 3 находятся показания Агикова, тогда как в данных протоколах изложены показания Васнева. Также суд при квалификации действий Агикова по преступлению от 28 июня 2018 года ошибочно указал о крупном размере наркотических средств, тогда как установлено, что Агиков намеревался сбыть наркотическое средство в значительном размере. Кроме того, автор представления полагает, что при зачете времени содержания под стражей в срок наказания и исчислении срока наказания требования ст. 72 УК РФ не соблюдены. По изложенным обстоятельствам государственный обвинитель просит приговор суда изменить.

В апелляционной жалобе и дополнениях к ней осужденный Васнев М.И, выражая несогласие с приговором, указывает, что судом неверно применен уголовный закон. Считает, что доказательств, свидетельствующих о наличии у него умысла на сбыт наркотиков, не имеется, отмечает, что в отношении него отсутствует какая-либо оперативная информация. Полагает, что совокупность смягчающих наказание обстоятельств, позволяет признать их исключительными, в связи с чем просит применить положения ст. 64 УК РФ при назначении наказания. Указывает, что признает вину в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ. Просит учесть его возраст, наличие у него на иждивении матери, сестры и брата.

Осужденные и адвокаты поддержали доводы жалобы в полном объеме.

Прокурор возражала против приведенных доводов, поддержала доводы представления и просила по указанным основаниям приговор суда изменить.

Судебная коллегия, выслушав мнения участников процесса по доводам представления и жалобы, изучив материалы дела, приходит к следующему.

Вывод суда о виновности Агикова Д.А, Васнева М.И. по предъявленному каждому обвинению основан на исследованных в судебном заседании доказательствах, надлежащий анализ и правильная оценка которым даны в приговоре.

Вина Агикова Д.А, Васнева М.И. установлена следующими доказательствами: показаниями свидетелей З. об обстоятельствах задержания Агикова и Васнева, из которых следует, что он совместно с Ш. примерно 03 часа 25 минут 27 июня 2018 года обратил внимание на двоих мужчин, ведущих себя подозрительно, затем они остановили последних для проверки документов, при этом Агиков и Васнев заметно нервничали, оглядывались по сторонам, по внешним признакам было понятно, что они находятся в состоянии опьянения, Васнев постоянно держался за левый карман шорт, после чего было принято решение о проведении личного досмотра Васнева, последнему в присутствии понятых было предложено выдать запрещенные вещества добровольно, Васнев пояснил, что при нем имеются свертки, которые он взял в Котельниках на ул. "данные изъяты" у Агикова, затем из левого кармана шорт были изъяты три свертка, а также был обнаружен и изъят мобильный телефон. 28 июня 2018 года по поручению следователя был произведен обыск по месту жительства Агикова по адресу: "данные изъяты". Когда они вошли в квартиру там находились две девушки и мужчина, одна из девушек представилась Б, далее в присутствии понятых в ходе обыска в ванной комнате из туалета был изъят сверток полиэтиленовый с порошкообразным веществом, на кухне обнаружены пластиковая бутылка с оплавленным отверстием, фольга с оплавлением, на балконе обнаружены весы с порошкообразным веществом, в комнате полимерная трубка на внутренней стенке которой находилось вещество светлого цвета, в комнате изъяты мобильные телефону. В ходе обыска Б. сообщила, что когда поняла, что в квартиру идут сотрудники полиции, она испугалась и выбросила в унитаз сверток с наркотиком, который пыталась смыть, а два свертка выбросила с балкона на улицу.

После чего был проведен осмотр места происшествия, а именно территории под балконами, с участием Б, где как ему стало известно были обнаружены два свертка с порошкообразными веществами; показаниями свидетеля П. по обстоятельствам проведения личного досмотра Васнева, у которого были обнаружены и изъяты три свёртка с порошкообразными веществами; протоколом личного досмотра, в котором отражен факт обнаружения свертков и мобильного телефона, а также пояснения Васнева о том, что три свертка с наркотиком ему передал Агиков; заключением эксперта, согласно которому вещества из двух свертков массой 15, 32 г содержат в своем составе амфетамин, вещество из одного свёртка, массой 1, 46 г содержит наркотическое средство- производное N -метилэфедрона; показаниями свидетеля Б, пояснившей, что она проживает совместно с Агиковым в арендованной им квартире, знает, что последний занимается сбытом наркотических средств, 27 июня 2018 года около 1 часа Агиков с Васневым ушли из дома и не вернулись обратно, в связи с чем днем она разыскивала Агикова, а затем пригласила к себе подругу, которая приехала со своим молодым человеком. На кухне с подругой они употребили "соль", также в квартире находился этот же наркотик массой примерно 40-50 г, который принес Васнев М. положил в холодильник, о чем знал и Агиков.

Когда 28 июня 2018 года в квартиру пришли с обыском и начали стучать в дверь, она выкинула наркотики; показаниями В, из которых следует, что Б. по приезду сотрудников полиции пыталась избавиться от свертков с наркотическим средством, а также ранее рассказывала ей о том, что Агиков занимается распространением наркотических средств; показаниями свидетеля А, являющегося понятым, по обстоятельствам проведения обыска в квартире и осмотре места происшествия, согласно которым Б. по факту изъятого в туалете в унитазе свертка с порошкообразным веществом пояснила, что пыталась смыть сверток, а также указала, что два свертка выбросила на улицу с балкона; показаниями свидетелей К, С. об обстоятельствах проведения осмотра участка местности расположенного в 1 метре от дома 1 корп. 2 по ул. "данные изъяты", где на грунтовом покрытии были обнаружены и изъяты два свертка, по факту которых участвовавшая в осмотре Б. пояснила, что данные свертки выбросила она, полагая, что там запрещенные вещества, а один сверток выбросила в унитаз; протоколом обыска; протоколом осмотра места происшествия; заключением эксперта, которым установлен вид запрещенных веществ и их вес; а также другими доказательствами, подробно-приведенными в описательно мотивировочной части приговора, которые согласуются Агикова и Васнева о том, что 27 июня 2018 года они вместе направились на встречу с неустановленным лицом для обмена психотропного вещества и наркотического средства на другой вид наркотика, при этом, идя на встречу Агиков передал свертки с запрещенными веществами Васневу, который должен был подойти к месту встречи с неустановленным лицом, после того, как Агиков проверить, нет ли там сотрудников полиции, а также показаниями Агикова в той части, что запрещенные вещества, хранившиеся по месту жительства предназначались для последующего сбыта.

Суд исследовал все представленные сторонами доказательства, которым дал надлежащую оценку в приговоре в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ, привел мотивы, по которым принял одни доказательства и отверг другие, правильно признав совокупность доказательств достаточной для разрешения дела по существу. Каких-либо нарушений при сборе доказательств, а также сведений, позволяющих усомниться в допустимости исследованных доказательств, не установлено, учитывая, что они получены и исследованы в судебном заседании в полном соответствии с требованиями УПК РФ, в связи с чем оснований не согласиться с выводами суда первой инстанции об оценке доказательств, судебная коллегия не усматривает.

Версия Васнева и Агикова о том, что запрещенные вещества были переданы Васневу только для хранения тщательно проверена судом первой инстанции и обоснованно отвергнуты, поскольку она полностью опровергается совокупностью вышеприведенных доказательств. Проверив показания Васнева и Агикова в судебном заседании суд обоснованно в данной части признал их несостоятельными и положил в основу приговора их показаниями приведенные выше, учитывая, что они согласуются с иными доказательствами. В полном объеме также проверены показания допрошенных свидетелей, в том числе путем сопоставления их показаний в ходе предварительного следствия, а также с и иными доказательствами, показания свидетелей получили надлежащую оценку в приговоре. Мотивов, позволяющих не согласиться с оценкой данной судом, судебная коллегия не усматривает. Сведений, позволяющих прийти к выводу о заинтересованности свидетелей при даче показаний, о наличии оснований для оговора, существенных противоречий в их показаниях по обстоятельствам дела, ставящих их под сомнение, которые повлияли или могли повлиять на выводы и решение суда о виновности Агикова, Васнева, а равно данных, свидетельствующих об искусственном создании доказательств обвинения, не установлено.

Вопреки доводам жалобы, судом правильно установлены все значимые по делу обстоятельства, в том числе время, место преступлений и обоснованно сделан вывод о виновности осужденных, с которым судебная коллегия соглашается.

Каких-либо не устраненных судом существенных противоречий по обстоятельствам дела и сомнений в виновности Агикова, Васнева, требующие истолкования в их пользу, не установлено.

Как следует из протокола судебного заседания, разбирательство проведено с соблюдением требований уголовно-процессуального закона. Суд первой инстанции, с соблюдением принципов состязательности и равноправия сторон, оценил доводы всех участников процесса, предоставив сторонам обвинения и защиты равные возможности для реализации своих прав. С уд полно и всесторонне исследовал в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона все представленные сторонами доказательства, и разрешилпо существу заявленные ходатайства, приведя мотивы принятых решений по их рассмотрению. Данных, позволяющих усомниться в полноте и объективности сведений, отраженных в протоколе судебного заседания, не имеется.

Выводы суда, изложенные в приговоре, основаны только на доказательствах, исследованных в судебном заседании, и соответствуют им.

Судебная коллегия считает, что суд первой инстанции, исходя из фактических обстоятельств, установленных при рассмотрении, верно квалифицировал действия Агикова по факту хранения по месту жительства наркотических средств и психотропных веществ, обнаруженных в ходе обыска и осмотра места происшествия по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 4 п. "г" УК РФ, как покушение на незаконный сбыт психотропного вещества в крупном размере и наркотического средства в значительном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам; действия Васнева и Агикова по преступлению от 27 июня 2018 года по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 4 п. "г" УК РФ, как покушение на незаконный сбыт психотропного вещества в крупном размере и наркотического средства в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от них обстоятельствам. Судом дана надлежащая оценка характеру действий осужденных, свидетельствующих о направленности умысла на сбыт наркотических средств. Выводы суда носят непротиворечивый и достоверный характер, основаны на анализе и оценке совокупности достаточных доказательств, и соответствуют фактическим обстоятельствам уголовного дела. Согласованность действий при совершении преступления 27 июня 2018 года, когда каждый из осужденных выполнял отведенную ему роль и, следуя своей роли, дополнял действия другого, при этом Васнев достоверно знал, что хранящиеся им запрещенные вещества предназначены для передачи другому лицу, позволяют прийти к выводу о наличии предварительного сговора на сбыт наркотических средств и психотропных веществ. В этой связи судебная коллегия не может согласиться с приведенными доводами о том, что Васнев лишь хранил запрещенные вещества и не находит оснований для иной квалификации, отмечая, что согласно действующему законодательству под сбытом понимается любая передача наркотического средства.

При определении вида и размера наказания суд учел характер и степень общественной опасности содеянного, сведения, характеризующие личность как Васнева, так и Агикова, влияние назначенного наказания на исправление и условия жизни их семьи, обстоятельства, смягчающие ответственность, в том числе те, на которые ссылаются осужденные и защитники. Выводы суда о необходимости назначения наказания в виде лишения свободы в условиях изоляции от общества и отсутствии оснований для применения положений ст. ст. 15 ч. 6, 64, 73 УК РФ при назначении наказания в приговоре надлежаще мотивированы. Учитывая, что настоящие преступления, относящиеся к категории особо тяжких, совершены каждым в период условного осуждения, суд верно отменил условное осуждение в соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ и руководствовался требованиями ст. 70 УК РФ при назначении окончательного наказания.

Назначенное наказание отвечает задачам исправления осужденных, предупреждения совершения ими новых преступлений и не может быть признано несправедливым вследствие чрезмерной суровости. Каких-либо новых данных, способных повлиять на вид и размер назначенного наказания, не установлено.

Вместе с тем, соглашаясь с доводами апелляционного представления, судебная коллегия полагает необходимым внести изменения в приговор, учитывая, что судом при квалификации действий Агикова по преступлению от 28 июня 2018 года ошибочно указано на крупный размер наркотического средства, тогда как из установленных судом обстоятельств следует, что размер наркотического средства является значительным. Также суд ошибочно указал фамилию Агикова в приговоре, сославшись на оглашенные показания Васнева в ходе предварительного следствия.

Кроме того, при исчислении срока наказания и зачете в срок наказания периода нахождения под стражей, суд не учел требования ст. 72 ч. 3.2 УК РФ, согласно которым время содержания под стражей до вступления приговора в законную силу засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день, учитывая, что Агиков и Васнев осуждены за преступления, предусмотренные ст. 228.1 УК РФ.

Существенных нарушений уголовно-процессуального закона в ходе предварительного и судебного следствия, влекущих отмену приговора, в том числе по доводам жалоб, по делу не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Кузьминского районного суда города Москвы от 18 сентября 2019 года в отношении Агикова Д.А, Васнева М.И. изменить:

уточнить в описательно-мотивировочной части приговора, что оглашены показания Васнева М.И, содержащиеся в т. 1 л.д. 54-57, л.д. 62-65, л.д. 66-69, л.д. 86-90, л.д. 101-104, т. 3 л.д. 239-243;

уточнить в описательно-мотивировочной части, что действия Агикова Д.А. по преступлению от 28 июня 2018 года квалифицированы как покушение на незаконный сбыт психотропного вещества в крупном размере и наркотического средства в значительном размере, т.е. умышленные действия, непосредственно направленные на совершение незаконного сбыта психотропного вещества в крупном размере и наркотического средства в значительном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам.

На основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания Агикова Д.А, Васнева М.И. под стражей с 27 июня 2018 года до вступления приговора в законную силу зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за один день, поскольку последние осуждены за преступления, предусмотренные ст. 228.1 УК РФ.

Апелляционное представление удовлетворить.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу- без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи