Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 16 декабря 2019 г. по делу N 10-22629/2019

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Неделиной О.А, судей Додоновой Т.С, Федоровой С.В, при помощнике судьи Ребриковой Е.С, с участием:

прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры г. Москвы Березиной А.В, адвоката Маркелова И.О, осужденного Трубачева М.И, рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционные жалобы осужденного Трубачева М.И. и адвоката Маркелова И.О, апелляционное представление заместителя Останкинского межрайонного прокурора г. Москвы Степакова Е.А. на приговор Останкинского районного суда г. Москвы от 4 сентября 2019 года, которым

Трубачев Максим Игоревич, осужден по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 15 лет, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания Трубачеву М.И. исчислен с 4 сентября 2019 года, зачтено в срок отбытия наказания содержание под стражей в период с 13 марта 2018 года до 4 сентября 2019 года и с 4 сентября 2019 года до вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения оставлена прежней - заключение под стражу.

В приговоре разрешена судьба вещественных доказательств.

Постановлено снять арест, наложенный протоколом следственной службы УФСБ России по г. Москве и Московской области от 30 октября 2018 года.

Заслушав доклад судьи Неделиной О.А, выслушав объяснения осужденного Трубачева М.И, адвоката Маркелова И.О, мнение прокурора Березиной А.В. по доводам апелляционных представления и жалоб, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Трубачев М.И. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств и психотропных веществ, а также растений, содержащих наркотические средства, группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере.

Преступные действия Трубачева М.И. выразились в следующем.

Вступив с неустановленными лицами в предварительный сговор, в неустановленное время, но не позднее 13 ч. 35 мин. 13 марта 2018 года Трубачев М.И, получив от неустановленных лиц посредством сети Интернет указания о местах расположения закладок, с целью дальнейшего сбыта приобрел различные наркотические средства, психотропные вещества, растения, содержащие наркотические средства путем самостоятельного извлечения их из мест закладок, после чего осуществил незаконные перевозку, расфасовку и упаковку данных наркотических средств, психотропных веществ и растений, содержащих наркотические средства, а также незаконно хранил в арендуемом жилище по адресу: г. Москва, ул. Октябрьская, д. 1, кв. 83 до 13 марта 2018 года, когда в период с 13 ч. 35 мин. по 19 ч. в ходе обыска были изъяты два вакуумных упаковщика, электронные весы, наркотические средства - мефедрон (4-метилметкатинон), общей массой 18469, 04 гр.; МДМА, общей массой 2085, 10 гр.; метамфетамин (первитин), общей массой 392, 34 гр.; грибы, содержащие в своем составе псилоцин, общей массой 198, 68 гр.; каннабис (марихуана), общей массой с учетом потери влаги 2, 22 гр.; гашиш, общей массой 1153, 82 гр.; психотропное вещество - амфетамин, общей массой 9587, 82 гр.

Обстоятельства преступного деяния подробно изложены в приговоре суда.

В судебном заседании подсудимый Трубачев М.И. свою вину признал полностью.

В апелляционной жалобе адвокат Маркелов И.О. считает приговор суда несправедливым вследствие чрезмерной суровости, т. к. судом назначено наказание, не соответствующее личности осужденного.

Утверждает, что судом не учтены положения ч. 3 ст. 66 УК РФ, согласно которой максимальный срок наказания не мог превышать 15 лет, при этом Трубачеву М.И. назначено максимальное наказание.

При назначении наказания судом не учтено, что Трубачев М.И. преступление совершил впервые, признал вину, деятельно раскаялся, оказал содействие следствию, имеет на иждивении малолетнего ребенка, одинокую мать, страдающую рядом заболеваний, несовершеннолетнего брата, имел постоянное место работы, характеризовался положительно, длительно содержится под стражей.

Просит изменить приговор суда, снизить назначенное наказание.

В апелляционной жалобе осужденный Трубачев М.И. считает приговор суда незаконным, необоснованным, ссылаясь на то, что ни органы следствия, ни суд не представили доказательств того, что им были совершены все действия, необходимые для совершения сбыта найденных у него наркотических средств: не представлено доказательств того, что он нашел покупателя, получил оплату за наркотические средства и совершил действия по их передаче.

Таким образом, осужденный полагает, что его действия квалифицированы неправильно, как покушение на сбыт и должны быть квалифицированы как приготовление к сбыту.

Кроме того, отмечает осужденный, ему назначено максимально возможное наказание, несмотря на то, что суд установилналичие у него ряда смягчающих обстоятельств.

Просит переквалифицировать его действия на ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ и снизить ему наказание до 8 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В апелляционном представлении заместитель Останкинского межрайонного прокурора г. Москвы Степаков Е.А, не оспаривая установленные судом фактические обстоятельства и доказанность вины Трубачева М.И, полагает, что приговор суда подлежит изменению.

Автор апелляционного представления указывает, что суд, установив смягчающие обстоятельства, с учетом требований ч. 3 ст. 66 УК РФ назначил Трубачеву М.И. максимально возможное наказание в виде 15 лет лишения свободы, без учета требований ст. 60 УК РФ, что противоречит положениям Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22. 12. 2015 N 58 (ред. от 18.12.2018).

Кроме того, автор апелляционного представления указывает, что суд, постановив о снятии ареста, наложенного протоколом от 30 октября 2018 года, не принял во внимание, что арест наложен по постановлению Мещанского районного суда г. Москвы от 10 октября 2018 года на имущество Трубачева М.И. с целью обеспечения возможной конфискации.

При этом, в нарушение требований п. 10.1 ч. 1 ст. 299 УПК РФ и п. 4 ч. 1 ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть приговора не содержит мотивов принятого решения по вопросам, относящимся к применению возможной меры воздействия в виде конфискации имущества.

Просит снизить срок назначенного Трубачеву М.И. наказания до 14 лет 6 месяцев лишения свободы; рассмотреть вопрос о конфискации арестованного имущества на основании ч. 1 ст. 104.1 УК РФ; в случае отказа в конфискации имущества внести уточнения в резолютивную часть приговора в части конкретного наименования арестованного имущества.

В суде апелляционной инстанции осужденный Трубачев М.И. и адвокат Маркелов И.О. доводы апелляционных жалоб поддержали, просили переквалифицировать действия Трубачева М.И. на ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, смягчить назначенное наказание, доводы апелляционного представления поддержали в части смягчения наказания, при этом адвокат Маркелов И.А. посчитал, что наказание Трубачеву М.И. с учетом совокупности смягчающих обстоятельств может быть назначено меньше того, о чем просил автор апелляционного представления.

Прокурор Березина А.В. частично поддержала доводы апелляционного представления, просила смягчить назначенное Трубачеву М.И. наказание до 14 лет 6 месяцев лишения свободы, в остальной части приговор суда просила оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Проверив материалы дела, выслушав мнения участников процесса, обсудив доводы апелляционных жалоб и апелляционного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

Вина осужденного Трубачева М.И. в совершении инкриминируемого ему преступления подтверждается:

показаниями свидетелей А. А.В. и Б. А.В, подтвердивших, что Трубачев М.И. занимался незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ, в том числе и с использованием тайниковых закладок;

показаниями свидетелей К. С.О. и Р. Е.Е. - оперативных сотрудников УФСБ, Г. Р.А. и О. В.В. - понятых, об обстоятельствах обыска по адресу: г. Москва, ул. Октябрьская, д. 1, кв. 83, где фактически проживал Трубачев М.И, в ходе которого было обнаружено и изъято большое количество наркотических средств и психотропных веществ, а также два вакуумных упаковщика, вакуумные пакеты для упаковки наркотиков, электронные весы, компьютер и два мобильных телефона;

протоколом обыска в жилище Трубачева М.И. по адресу:.., согласно которому были изъяты вещества и предметы, подтверждающие, что Трубачев М.И. занимался незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ, а также ноутбук и два мобильных телефона;

заключением эксперта, согласно которому в смывах с кистей рук, лица и шеи, а также на внешней поверхности срезов волос с головы и ногтей с пальцев рук Трубачева М.И. обнаружены мефедрон, амфетамин, метамфетамин и МДМА. Во внутренней области срезов волос с головы и ногтей с пальцев рук Трубачева М.И. обнаружены метамфетамин, МДМА и амфетамин;

заключением эксперта о том, что на вакуумном упаковщике, крышке контейнера и на упаковках объектов, изъятых в жилище Трубачева М.И, имеются биологические следы смесевого происхождения, при этом часть биологического материала происходит от Трубачева М.И.;

заключением эксперта, согласно которому изъятые по месту жительства Трубачева М.И. вещества содержат в своем составе наркотические средства: мефедрон (4-метилметкатинон) общей массой 18469, 04 гр.; МДМА общей массой 2085, 10 гр.: метамфетамин (первитин) общей массой 392, 34 гр.; гашиш общей массой 1153, 82 гр.; изъятые по месту жительства Трубачева М.И. грибы содержат в своем составе наркотическое средство псилоцин общей массой с учетом потери влаги 198, 66 гр.; фрагменты растений, изъятые по месту жительства Трубачева М.И, являются наркотическим средством каннабис (марихуана) общей массой с учетом потери влаги 2, 22 гр.; изъятые вещества светло-бежевого цвета и вещества желтого цвета содержат в своем составе психотропное вещество амфетамин общей массой 9587, 82 гр. На поверхности двух вакуумных запаивателей для полимерных упаковок, восьми полимерных упаковок, на поверхности элетронных весов обнаружены следовые количества мефедрона, МДМА, метамфетамина (первитина) и амфетамина, на поверхности весов обнаружены также следовые количества каннабидиола, каннабинола, тетрагидроканнабинола;

протоколом осмотра ноутбука Трубачева М.И, в котором обнаружены удаленные заметки с фотоизображениями мест расположения закладок;

другими доказательствами, на которые имеются ссылки в приговоре суда.

Помимо приведенных доказательств вина осужденного установлена приобщенными к материалам уголовного дела документами, протоколами следственных действий, проверенными и исследованными в судебном заседании.

В судебном заседании все материалы проверялись с точки зрения их относимости, допустимости и достоверности, а все собранные доказательства

в их совокупности, достаточности для разрешения уголовного дела по существу.

Показания свидетелей обоснованно признаны судом достоверными, поскольку они каких-либо существенных противоречий, влияющих на доказанность вины осужденного и на правильность квалификации его действий, не содержат.

Не согласиться с приведенной в приговоре оценкой доказательств у судебной коллегии оснований не имеется.

Кроме того, Трубачев М.И, будучи допрошенным в судебном заседании, виновным себя признал полностью, подтвердил свои показания, данные в ходе следствия, которые были исследованы в судебном заседании, из которых следует, что он, получив через сеть Интернет от других лиц информацию о месте нахождения, приобрел наркотические средства и психотропное вещество, а также грибы с наркотическим средством, которые привез к себе домой, где осуществил их расфасовку и упаковку. Указанные вещества предназначались для дальнейшего сбыта другим лицам.

Действия осужденного правильно квалифицированы по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств и психотропных веществ, а также растений, содержащих наркотические средства, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, при этом преступление не было доведено Трубачевым М.И. до конца по не зависящим от него причинам, т. к. он был задержан сотрудниками УФСБ.

По смыслу закона, е сли лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает эти средства, вещества, растения, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства, вещества, растения приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств, веществ, растений.

Как установлено по делу, Трубачев М.И. с целью незаконного сбыта наркотических средств, психотропных веществ, а также растений, содержащих наркотические средства, действуя согласно отведенной ему роли в преступной группе, забрал из мест закладок наркотические средства и психотропное вещество, а также грибы с наркотическим средством, которые привез к себе домой, где осуществил их расфасовку и упаковку, а также хранение, однако не передал указанные средства, вещества и растения приобретателю по независящим от него обстоятельствам, так как был задержан сотрудниками УФСБ.

При таких обстоятельствах оснований для квалификации действий осужденного по ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, на чем настаивали адвокат и Трубачев М.И. в суде апелляционной инстанции, не имеется.

Как следует из материалов дела, рассмотрение настоящего уголовного дела осуществлено судом в соответствии с установленной процедурой судопроизводства, а также с соблюдением гарантированных сторонам прав.

При назначении наказания осужденному судом в соответствии с требованиями закона учтены характер и степень общественной опасности совершенного преступления, конкретные обстоятельства дела, данные о личности осужденного, смягчающие наказание обстоятельства: признание вины, раскаяние в содеянном, отсутствие судимостей, положительные характеристики, наличие на иждивении неработающей супруги и малолетнего ребенка, оказание материальной помощи отцу и матери, имеющим хронические заболевания, длительное содержание под стражей, наличие хронических заболеваний у осужденного, учтено также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Обстоятельств, отягчающих наказание, не установлено.

При этом, проанализировав обстоятельства содеянного, суд пришел к обоснованному выводу о том, что исправление и перевоспитание Трубачева М.И. невозможно без изоляции от общества и назначил ему наказание в виде лишения свободы, не усмотрев оснований для применения положений ст. ст. 64, 73, а также ч. 6 ст. 15 УК РФ. Свои выводы суд мотивировал.

Вопреки утверждению адвоката, в материалах дела отсутствуют данные, свидетельствующие о наличии смягчающего обстоятельства, предусмотренного п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, не представлены такие данные и в суд апелляционной инстанции, при этом полное признание Трубачевым М.И. своей вины признано судом обстоятельством, смягчающим наказание.

Соглашаясь с выводами суда первой инстанции, оснований для смягчения наказания либо для применения положений ст. ст. 64, 73 УК РФ, а также ч. 6 ст. 15 УК РФ судебная коллегия не усматривает.

Нарушений уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену приговора, судебной коллегией не установлено.

Отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима назначено с учетом требований ст. 58 УК РФ.

Вместе с тем приговор суда подлежит изменению по следующим основаниям.

С учетом требований ч. 3 ст. 66 УК РФ суд назначил Трубачеву М.И. наказание в виде 15 лет лишения свободы, при этом размер наказания в виде лишения свободы является максимальным.

Между тем, по делу установлено наличие ряда смягчающих обстоятельств и отсутствие отягчающих, в связи с чем назначение максимального размера наказания в виде лишения свободы не соответствует требованиям закона, в частности ст. 60 УК РФ, а поэтому не является справедливым.

При таких обстоятельствах, соглашаясь с доводами апелляционного представления, судебная коллегия полагает, что назначенное Трубачеву М.И. наказание в виде лишения свободы подлежит смягчению.

Кроме того, во вводной части приговора суд указал, что уголовное дело рассмотрено с участием адвоката Соханича Я.Ю.

Однако из протокола судебного заседания усматривается, что интересы Трубачева М.И. в суде первой инстанции защищали адвокаты Маркелов И.О. и Соболев П.М, с которыми были заключены соглашения на защиту Трубачева М.И, что подтверждается ордерами (л.д. 26, 148 т. 5).

Адвокат Соханич Я.Ю. участвовал один раз 11 марта 2019 года, когда судом в подготовительной части был разрешен вопрос о продлении срока содержания Трубачева М.И. в порядке ст. 255 УПК РФ, в дальнейшем, при рассмотрении дела по существу, данный адвокат не участвовал.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия считает необходимым уточнить во вводной части приговора, что уголовное дело рассмотрено с участием адвокатов Маркелова И.О. и Соболева П.М.

Судебная коллегия также полагает, что приговор суда в части снятия ареста, наложенного протоколом следственной службы УФСКН России по г. Москве и Московской области от 30 октября 2018 года, подлежит отмене, а уголовное дело в этой части направлению на новое судебное разбирательство в порядке ст. 397 УПК РФ, поскольку в нарушение требований действующего законодательства, решение суда о снятии ареста с имущества не мотивировано, судом не конкретизировано, с какого имущества надлежит снять арест и каким образом следует распорядиться данным имуществом после снятия ареста.

В связи с отменой приговора в этой части доводы апелляционного представления о конфискации имущества Трубачева М.И. подлежат рассмотрению при новом судебном разбирательстве.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Останкинского районного суда г. Москвы от 4 сентября 2019 года в отношении

Трубачева Максима Игоревича в части снятия ареста, наложенного протоколом следственной службы УФСБ России по г. Москве и Московской области от 30 октября 2018 года, отменить, уголовное дело в этой части направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд в порядке ст. 397 УПК РФ.

Тот же приговор в отношении Трубачева Максима Игоревича изменить:

указать во вводной части, что уголовное дело рассмотрено с участием адвокатов Маркелова И.О. и Соболева П.М, смягчить назначенное Трубачеву М.И. наказание до 14 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, В остальной части приговор суда оставить без изменения, апелляционные жалобы и апелляционное представление удовлетворить частично.

Председательствующий

Судьи