Апелляционное определение СК по уголовным делам Калужского областного суда от 07 февраля 2020 г. по делу N 22-127/2020

Судебная коллегия по уголовным делам Калужского областного суда в составе:

председательствующего судьи Семченко М.В.

судей Аркатовой М.А. и Кулакова И.А.

при секретаре судебного заседания Амирханян Р.Д.

рассмотрела в судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе защитника осужденного Колосова А.Н. - адвоката Кузьмина А.С. на приговор Калужского районного суда Калужской области от 10 декабря 2019 года, которым

КОЛОСОВ А.Н, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", судимый:

19 марта 2019 года Калужским районным судом Калужской области по ст. 264.1 УК РФ к штрафу в размере 200 000 рублей с лишением права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами сроком на 3 года, на основании ст. 72 УК РФ от отбывания наказания в виде штрафа освобожден;

04 июня 2019 года Калужским районным судом Калужской области по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 158, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 1 году исправительных работ с удержанием из заработной платы 5 % ежемесячно в доход государства, со штрафом в размере 200 000 рублей, с лишением права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами сроком на 3 года; в срок отбытия наказания зачтено наказание, отбытое по предыдущему приговору: полностью в виде штрафа в размере 200 000 рублей и дополнительное наказание в виде лишением права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами сроком с 30 марта 2019 года по 04 июня 2019 года включительно; постановлением Козельского районного суда Калужской области от 13 августа 2019 года неотбытое наказание в виде исправительных работ заменено на 4 месяца лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении; к отбыванию наказания приступил 07 октября 2019 года, осужден по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 1 году лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и приговору Калужского районного суда Калужской области от 04 июня 2019 года (с учетом постановления Козельского районного суда Калужской области от 13 августа 2019 года) окончательно Колосову А.Н. назначено наказание в виде 1 года 1 месяца лишения свободы со штрафом в размере 200 000 рублей, с лишением права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами сроком на 3 года, с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Начало срока отбывания наказания Колосову А.Н. постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу, зачесть ему в срок отбытия наказания наказание, отбытое по приговору Калужского районного суда Калужской области от 04 июня 2019 года в виде лишения свободы в период с 07 октября 2019 года по 09 декабря 2019 года включительно, полностью отбытое наказание в виде штрафа в размере 200 000 рублей, а также отбытое дополнительное наказание в виде лишения права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами в период с 30 марта 2019 года по 13 августа 2019 года включительно.

ТОЛКАЧЕВ Д.М, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", судимый:

07 июля 2017 года Калужским районным судом Калужской области по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, в силу ст. 73 УК РФ - условно с испытательным сроком 1 год;

10 июля 2018 года Калужским районным судом Калужской области по п. "а" ч. 2 ст. 166 УК РФ, ч. 5 ст. 74, 70 УК РФ к 2 годам лишения свободы, осужден по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 1 году лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и приговору Калужского районного суда Калужской области от 10 июля 2018 года окончательно Толкачеву Д.М. назначено наказание в виде 2 лет 3 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Начало срока отбывания наказания Толкачеву Д.М. постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу, зачесть ему в срок отбытия наказания наказание, отбытое по приговору Калужского районного суда Калужской области от 10 июля 2018 года в период с 10 июля 2018 года по 09 декабря 2019 года включительно.

ЛИМОВ С.С, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", ранее не судимый, осужден:

по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 1 году лишения свободы;

по ч. 1 ст. 161 УК РФ (эпизод в отношении Потерпевший N1) к 1 году исправительных работ с удержанием 10 % из заработной платы в доход государства;

по ч. 1 ст. 161 УК РФ (эпизод в отношении ООО " "данные изъяты"") к 1 году исправительных работ с удержанием 10 % из заработной платы в доход государства;

по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 161 УК РФ (эпизод в отношении ООО " "данные изъяты"") к 6 месяцам исправительных работ с удержанием 10 % из заработной платы в доход государства;

по ч. 1 ст. 161 УК РФ (эпизод в отношении ООО " "данные изъяты"") к 1 году исправительных работ с удержанием 10 % из заработной платы в доход государства.

В соответствии с ч. 3 ст. 69, ч. 1 ст. 71 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно Лимову С.С. назначено наказание в виде 2 лет лишения свободы.

В соответствии со ст. 73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком два года, с возложением на основании ч. 5 ст. 73 УК РФ обязанностей: трудоустроиться, не менять постоянного места жительства и места работы без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного.

Меру пресечения Колосову А.Н. и Толкачеву Д.М. - подписку о невыезде и надлежащем поведении до вступления приговора в законную силу постановлено изменить на заключение под стражу, взяв их под стражу в зале суда; меру пресечения Лимову С.С. до вступления приговора в законную силу постановлено оставить в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении.

В соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года N 186-ФЗ) время содержания под стражей Колосова А.Н. и Толкачева Д.М. с 10 декабря 2019 года по день вступления приговора в законную силу включительно постановлено зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Приговором решен вопрос о вещественных доказательствах.

Уголовное дело в отношении Толкачева Д.М. и Лимова С.С. рассмотрено судом апелляционной инстанции в порядке ч. 2 ст. 389.19 УПК РФ.

Заслушав доклад судьи Кулакова И.А, объяснения осужденного Колосова А.Н. и его защитника - адвоката Кузьмина А.С, осужденного Толкачева Д.М. и его защитника - адвоката Урвачевой Е.В, осужденного Лимова С.С. и его защитника - адвоката Муравлева В.А, поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Ковалевой М.Ю, возражавшей против удовлетворения апелляционной жалобы за исключением вопроса о зачете периода задержания Колосова А.Н. в срок лишения свободы, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Колосов А.Н, Толкачев Д.М. и Лимов С.С. признаны виновными в грабеже, то есть в открытом хищении чужого имущества, совершенного с угрозой применения насилия, не опасного для жизни и здоровья.

Лимов С.С, кроме того, признан виновным в трех эпизодах грабежа, то есть открытого хищения чужого имущества, а также в совершении покушения, то есть в совершении умышленных действий лица, непосредственно направленных на совершение преступления - грабежа, то есть открытого хищения чужого имущества, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

Преступление совершено Колосовым А.Н, Толкачевым Д.М. и Лимовым С.С. в период с 20 часов 00 минут 12 марта 2018 года до 03 часов 00 минут 13 марта 2018 года, а Лимовым С.С, кроме того, 22 марта 2018 года, 07 июня 2018 года, 01 июля 2018 года и 06 ноября 2018 года в "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании осужденный Толкачев Д.М. свою вину не признал, осужденные Колосов А.Н. и Лимов С.С. - признали частично.

В апелляционной жалобе защитник осужденного Колосова А.Н. - адвокат Кузьмин А.С. просит приговор суда в отношении Колосова А.Н. изменить: зачесть ему в срок отбывания наказания время его задержания в порядке ст. 91, 92 УПК РФ с 19 марта 2019 года по 20 марта 2019 года, а при назначении наказания применить положения ст. 73 УК РФ. Как указывает защитник, указанный период задержания необоснованно не был зачтен в срок лишения свободы. Кроме того, суд первой инстанции не в полном объеме принял во внимание характеристики личности Колосова А.Н, не учел обстоятельства, смягчающие наказание, и назначил чрезмерно суровое наказание. На момент совершения преступления Колосов А.Н. не судим, по месту жительства характеризуется удовлетворительно, страдает тяжелым заболеванием, является "данные изъяты", имеет на иждивении 4 малолетних детей.

Проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, судебная коллегия находит, что выводы суда о виновности Колосова А.Н, Толкачева Д.М. и Лимова С.С. в открытом хищении чужого имущества Потерпевший N1, совершенного с угрозой применения насилия, не опасного для жизни и здоровья соответствуют фактическим обстоятельствам дела, основаны на совокупности приведенных в приговоре доказательств, в частности:

- на показаниях потерпевшего Потерпевший N1 о том, что осужденные, действуя совместно, под угрозой применения насилия похитили его имущество;

- показаниях в ходе предварительного следствия осужденного Колосова А.Н. о том, что с целью завладения телефоном потерпевшего Лимов С.С. и Толкачев Д.М. высказывали угрозы применения насилия, допускает, что и он высказал Потерпевший N1 угрозы расправой;

- показаниях в ходе предварительного следствия осужденного Толкачев Д.М. о том, что с целью завладения телефоном потерпевшего Лимов С.С. высказывал угрозу применения насилия, допускает, что такие угрозы высказывались и им;

- также выводы о виновности подтверждаются заявлением Потерпевший N1 о привлечении осужденных к уголовной ответственности, протоколом явки с повинной Толкачева Д.М. и другими доказательствами, содержание которых подробно приведено в приговоре, и в апелляционной жалобе не оспариваются.

Вместе с тем судебная коллегия находит приговор в отношении Колосова А.Н, Толкачева Д.М. и Лимова С.С. в части их осуждения по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ в силу пп. 1 и 3 ст. 389.15 УПК РФ подлежащим изменению в связи с несоответствием выводов суда фактическим обстоятельствам уголовного дела и нарушением уголовно-процессуального закона.

Так, суд счел установленным, что, реализуя умысел на открытое хищением имущества Потерпевший N1 сначала Лимов С.С, а затем поочередно Колосов А.Н. и Толкачев Д.М, угрожая избиением, потребовали мобильный телефон стоимостью 3000 рублей у потерпевшего, который, опасаясь угроз, передал требуемое имущество виновным. После этого Лимов С.С. высказал потерпевшему требование передачи 1500 рублей, данное требование было поддержано другими осужденными, а в последующем все трое с целью завладения указанной денежной суммой поочередно высказали угрозы применения насилия, под воздействием которых Потерпевший N1 взял дома у отца 1500 рублей и передал их Лимову С.С, Колосову А.Н. и Толкачеву Д.М. Тем самым осужденные похитили имущество Потерпевший N1 на общую сумму 4500 рублей.

При этом суд указал в приговоре, что в своих выводах об этом основывался на показаниях в ходе предварительного следствия потерпевшего Потерпевший N1, сообщившего, что в ходе конфликта Лимов С.С. высказал требование передать ему телефон под угрозой физической расправы, находящиеся рядом Колосов А.Н. и Толкачев Д.М, также угрожая его избить, тоже потребовали передать телефон Лимову С.С. После того как он под воздействием угроз был вынужден отдать телефон Лимову С.С, последний высказал требование передать ему 1500 рублей, при этом Лимов С.С, Колосов А.Н. и Толкачев Д.М. высказали угрозы побить его, если он не отдаст им деньги, и по дороге до дома они снова угрожали его побить. В связи с этим он исполнил требование осужденных.

Вместе с тем, приведенные в приговоре показания потерпевшего не соответствуют содержанию его показаний в ходе предварительного следствия, имеющихся в материалах уголовного дела.

Из них следует, что, сообщая об обстоятельствах совершенного в отношении него осужденными преступления, Потерпевший N1 указывал, что после завладения его телефоном он (потерпевший) неоднократно просил его вернуть ему его, на что Лимов С.С. и Толкачев Д.М. высказали ему угрозу применения насилия в случае, если он не перестанет просить вернуть телефон обратно. После этого Лимов С.С. сказал, что вернет ему телефон за 1500 рублей, сказав, что в противном случае он "телефон больше не увидит". На это он предложил осужденным пройти к нему домой, где, взяв у отца 1500 рублей, передал их осужденным, получив обратно похищенный у него телефон. Требование же о передаче денег было высказано без каких-либо угроз в его адрес (т.1 л.д. 60-63, 64-66, т. 7 л.д. 140-142). В показаниях же на очной ставке с обвиняемым Лимовым С.С. потерпевший сообщил, что по дороге к его дому угрозы в адрес его и его близких высказывались Колосовым А.Н, но эти слова он всерьез не воспринимал, он показался ему "каким-то странным парнем" (т. 5 л.д. 202-204).

Таким образом, из показаний потерпевшего не следовало, что передача им 1500 рублей осужденным была осуществлена под воздействием реальных угроз, как средства завладения деньгами, а явилась средством выкупа похищенного телефона у осужденных.

В связи с этим 1500 рублей не могут являться предметом открытого хищения, они подлежат исключению из его размера.

Выводы суда о виновности Лимова С.С. в открытом хищении имущества Потерпевший N1 (эпизод от 22 марта 2018 года), ООО " "данные изъяты"" и ООО " "данные изъяты"", а также в совершении покушения на открытое хищение имущества ООО " "данные изъяты"" соответствуют фактическим обстоятельствам дела, основаны на совокупности приведенных в приговоре доказательств: показаниях самого осужденного, подробно сообщившего о совершении указанных преступлений, показаниях потерпевшего Потерпевший N1 и показаниях представителей потерпевших - юридических лиц, показаниях свидетелей - очевидцев преступлений и других доказательствах, подробно изложенных в приговоре, и в апелляционной жалобе не оспариваются.

Действия всех осужденных получили верную правовую оценку.

При определении осужденным Колосову А.Н, Толкачеву Д.М. и Лимову С.С. вида и размера наказания суд в соответствии с положениями ст. 60 УК РФ правильно сослался на характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные о личности виновных, смягчающие наказание обстоятельства (у Колосова А.Н. - фактически полное признание вины и раскаяние в содеянном, наличие четверых малолетних детей, состояние здоровья; у Толкачева Д.М. - явку с повинной, добровольное возмещение имущественного ущерба, причиненного преступлением; у Лимова С.С. по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ - добровольное возмещение имущественного ущерба, причиненного преступлением, а по остальным эпизодам - полное признание вины и раскаяние в содеянном, активное способствование расследованию преступлений), отягчающее наказание по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ обстоятельство (совершение преступления в составе группы лиц), влияние наказания на исправление осужденных и условия жизни их семей.

При этом судом первой инстанции были в полной мере установлены и верно учтены все обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения вопроса о мере наказания каждого из осужденных.

В связи с уменьшением объема обвинения по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, назначенное за данное преступление наказание подлежит соразмерному смягчению. Оснований для его дальнейшего смягчения, в том числе в отношении Колосова А.Н. - до условного осуждения, о чем содержится просьба в апелляционной жалобе, судебная коллегия не усматривает.

Оснований для изменения в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ категории совершенных преступлений у суда первой инстанции не имелось.

Между тем приговор суда подлежит изменению и по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 3.1 ст. 72 УК РФ и п. 9 ч. 1 ст. 308 УПК РФ время задержания лица до постановления приговора засчитывается в сроки лишения свободы.

Согласно материалам уголовного дела Колосов А.Н. с 19 по 20 марта 2019 года был задержан в порядке ст. ст. 91, 92 УПК РФ (т. 5 л.д. 189-192, 199), и указанный период подлежал зачету в срок наказания по обжалуемому приговору с учетом примененного судом в приговоре коэффициента кратности.

Кроме того, определяя срок отбытого по предыдущему приговору дополнительного наказания в виде лишения права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами, подлежащего зачету в срок назначенного Колосову А.Н. окончательного наказания (период с 30 марта 2019 года по 13 августа 2019 года включительно), суд не учел, что после замены наказания в виде исправительных работ лишением свободы по постановлению Козельского районного суда Калужской области от 13 августа 2019 года осужденный прибыл в колонию - поселение и приступил к отбыванию лишения свободы 07 октября 2019 года и, следовательно, по смыслу ст. 36 УИК РФ период с 14 августа 2019 года по 07 октября 2019 года включительно также подлежал зачету в срок отбытия наказания в виде лишения права управления транспортными средствами.

Помимо этого, по смыслу закона льготные правила зачета времени содержания под стражей в срок лишения свободы, предусмотренные п.п. "б", "в" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, применяются и при назначении наказания по совокупности преступлений в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ (за исключением случаев, когда по первому делу лицо осуждено за одно из преступлений, указанных в ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, или ему назначается отбывание окончательного наказания в тюрьме либо исправительной колонии строгого или особого режима). При этом положения ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года N 186-ФЗ) подлежат учету и в том случае, если первый приговор не пересматривался на основании ст. 10 УК РФ.

В нарушение данных требований, решая вопрос о сроке отбытого Толкачевым Д.М. по предыдущему приговору наказания подлежащего зачету в срок лишения свободы, суд определилэтот период с 10 июля 2018 года по 09 декабря 2019 года включительно (из расчета один день за один день). При этом судом не было учтено, что по предыдущему приговору Калужского районного суда Калужской области от 10 июля 2018 года Толкачев Д.М. был взят под стражу в зале суда и содержался под стражей до вступления приговора в законную силу 28 июля 2018 года. В этой связи в силу п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года N 186-ФЗ) период с 10 июля 2018 года по 28 июля 2018 года включительно подлежал зачету в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч.3.3 ст. 72 УК РФ.

В связи с изложенным, в силу с пп. 2 и 3 ст. 389.15 УПК РФ, судебная коллегия вносит в приговор суда соответствующие изменения.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.13, 389.15, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Калужского районного суда Калужской области от 10 декабря 2019 года в отношении КОЛОСОВА А.Н, ТОЛКАЧЕВА Д.М. и ЛИМОВА С.С. изменить:

исключить из их осуждения по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ хищение 1500 рублей; считать Колосова А.Н, Толкачева Д.М. и Лимова С.С. осужденными по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ за хищение имущества на сумму 3000 рублей;

смягчить назначенное по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ Колосову А.Н, Толкачеву Д.М. и Лимову С.С. наказание до 9 месяцев лишения свободы;

в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и приговору Калужского районного суда Калужской области от 10 июля 2018 года окончательно назначить Толкачеву Д.М. наказание в виде 2 лет 2 месяцев лишения свободы;

в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. "г" ч. 2 ст. 161, ч. 1 ст. 161, ч. 1 ст. 161, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 161, ч. 1 ст. 161 УК РФ, путем частичного сложения наказаний окончательно назначить Лимову С.С. наказание в виде 1 года 9 месяцев лишения свободы;

на основании ст. 73 УК РФ назначенное Лимову С.С. наказание считать условным с испытательным сроком 2 года, с возложением обязанностей: трудоустроиться, не менять постоянного места жительства и места работы без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного;

в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и приговору Калужского районного суда Калужской области от 04 июня 2019 года окончательно назначить Колосову А.Н. наказание в виде 10 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 200 000 рублей с лишением права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами сроком на 3 года;

в силу п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года N 186-ФЗ) дополнительно зачесть Колосову А.Н. в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима время его задержания с 19 марта 2019 года по 20 марта 2019 года включительно, с учетом положений, предусмотренных ч.3.3 ст. 72 УК РФ;

дополнительно зачесть Колосову А.Н. в срок отбытия наказания в виде лишения права управления транспортными средствами период с 14 августа 2019 года по 07 октября 2019 года включительно.

Этот же приговор в отношении Толкачева Д.М. в части зачета в срок отбытия наказания периода с 10 июля 2018 года по 09 декабря 2019 года включительно отменить.

На основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года N 186-ФЗ) зачесть Толкачеву Д.М. в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима период с 10 июля 2018 года по 28 июля 2018 года включительно, с учетом положений, предусмотренных ч.3.3 ст. 72 УК РФ;

Зачесть в срок отбытия Толкачевым Д.М. наказания наказание, отбытое по приговору Калужского районного суда Калужской области от 10 июля 2018 года, из расчета один день за один день период с 29 июля 2018 года по 09 декабря 2019 года включительно.

В остальной части приговор в отношении Колосова А.Н, Толкачева Д.М. и Лимова С.С. оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее апелляционное определение вступает в законную силу с момента его оглашения и может быть обжаловано в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ, в Первый кассационный суд общей юрисдикции.

Председательствующий

Судьи