Постановление Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 10 марта 2020 г. по делу N 16-1077/2020

Судья Восьмого кассационного суда общей юрисдикции Ковалюк Л.Ю., рассмотрев жалобу защитника Арзиевой Сохибахон Эгамберди кизи - Коваленко В.А., действующего на основании доверенности, на вступившее в законную силу решение судьи Забайкальского краевого суда от 20 декабря 2019 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении Арзиевой Сохибахон Эгамберди кизи, установил:

постановлением судьи Центрального районного суда г.Читы от 16 декабря 2019 года гражданка "данные изъяты" Арзиева Сохибахон Эгамберди кизи (далее - Арзиева С.Э.) признана виновной в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), и подвергнута административному наказанию в виде административного штрафа в размере 2000 рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации. До исполнения решения о принудительном административном выдворении Арзиева С.Э. помещена в Центр временного содержания иностранных граждан УМВД России по Забайкальскому краю на срок не более трех месяцев до 16 марта 2020 года.

Решением судьи Забайкальского краевого суда от 20 декабря 2019 года (с учетом определения об исправлении описки от 23 декабря 2019 года) постановление изменено, назначенное Арзиевой С.Э. наказание в части административного выдворения за пределы Российской Федерации заменено на контролируемый самостоятельный выезд из Российской Федерации. Арзиева С.Э. освобождена из Центра временного содержания иностранных граждан УМВД России по Забайкальскому краю.

В жалобе, поданной в кассационный суд, защитник Арзиевой С.Э. - Коваленко В.А. просит решение судьи Забайкальского краевого суда от 20 декабря 2019 года изменить, исключив административное наказание в виде контролируемого самостоятельного выезда из Российской Федерации, выражает несогласие с выводом об отсутствии у Арзиевой С.Э. устойчивых семейных связей в Российской Федерации, поскольку она замужем, имеет ребенка ДД.ММ.ГГГГ года рождения, муж ФИО8. длительное время проживает в Российской Федерации, имеет постоянное место работы. Ссылается на неверное применение и истолкование ст.8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, неприменение ст.8 Конвенции о правах ребенка, нарушение права на уважение семейной жизни, права ребенка не разлучаться со своими родителями вопреки их желанию, жить и воспитываться в семье.

Изучив доводы жалобы, проверив материалы дела в интересах законности в полном объеме, прихожу к следующим выводам.

Часть 1.1 статьи 18.8 КоАП РФ предусматривает административную ответственность за нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, или в случае утраты таких документов в неподаче заявления об их утрате в соответствующий орган либо в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния.

В соответствии с ч.ч.1, 2 ст.5 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" срок временного пребывания иностранного гражданина в Российской Федерации определяется сроком действия выданной ему визы, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного настоящим Федеральным законом или международным договором Российской Федерации, за исключением случаев, когда на день истечения указанных сроков ему продлены срок действия визы или срок временного пребывания, либо ему выданы новая виза, или разрешение на временное проживание, или вид на жительство, либо у него приняты заявление и иные документы, необходимые для получения им разрешения на временное проживание в порядке, предусмотренном статьей 6.1 настоящего Федерального закона, либо у него принято заявление о выдаче уведомления о возможности приема в гражданство Российской Федерации иностранного гражданина, признанного носителем русского языка в соответствии со статьей 33.1 Федерального закона от 31 мая 2002 года N 62-ФЗ "О гражданстве Российской Федерации", или заявление о выдаче вида на жительство, либо федеральным органом исполнительной власти в сфере внутренних дел принято ходатайство работодателя или заказчика работ (услуг) о привлечении иностранного гражданина к трудовой деятельности в качестве высококвалифицированного специалиста или заявление работодателя или заказчика работ (услуг) о продлении срока действия разрешения на работу, выданного такому высококвалифицированному специалисту в соответствии со статьей 13.2 настоящего Федерального закона, либо ходатайство образовательной организации, в которой иностранный гражданин обучается по очной или очно-заочной форме по основной профессиональной образовательной программе, имеющей государственную аккредитацию, или ходатайство федеральной государственной образовательной организации, в которой иностранный гражданин обучается на подготовительном отделении или подготовительном факультете по дополнительной общеобразовательной программе, обеспечивающей подготовку иностранных граждан к освоению основных профессиональных

образовательных программ на русском языке (далее - подготовительный факультет федеральной государственной образовательной организации), о продлении срока временного пребывания в Российской Федерации такого иностранного гражданина.

В соответствии с ч.ч.5, 7, 9 ст.97 Договора о Евразийском экономическом союзе, подписанного в г.Астане 29.05.2014, договор о присоединении к которому подписан Кыргызской Республикой 23.12.2014, срок временного пребывания (проживания) трудящегося государства-члена и членов семьи на территории государства трудоустройства определяется сроком действия трудового или гражданско-правового договора, заключенного трудящимся государства-члена с работодателем или заказчиком работ (услуг).

Граждане государства-члена при въезде на территорию другого государства-члена в случаях, предусмотренных законодательством государства въезда, используют миграционные карты (карточки), если иное не предусмотрено отдельными международными договорами государств-членов.

В случае досрочного расторжения трудового или гражданско-правового договора после истечения 90 суток с даты въезда на территорию государства трудоустройства трудящийся государства-члена имеет право без выезда с территории государства трудоустройства в течение 15 дней заключить новый трудовой или гражданско-правовой договор.

В соответствии с ч.4 ст.5 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" приказом МВД России от 18.12.2017 N 933 утвержден Порядок принятия решения о продлении либо сокращении срока временного пребывания иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации (далее - Порядок), согласно п.4 которого основаниями для продления либо сокращения срока временного пребывания являются обстоятельства, установленные пунктами 2, 3, 5 и 7 статьи 5 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" и статьей 97 Договора о Евразийском экономическом союзе.

В соответствии с п.6 Порядка продление срока временного пребывания трудящегося государства - члена Евразийского экономического союза осуществляется посредством фиксации сотрудником факта получения от работодателя или заказчика работ (услуг) в соответствии с пунктом 3 статьи 13 Федерального закона уведомления о заключении с данным иностранным гражданином трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг). Срок временного пребывания трудящегося государства - члена Евразийского экономического союза продлевается без подачи заявления о продлении срока временного пребывания.

В соответствии с п.7.1 Порядка в целях продления срока временного пребывания в случаях, предусмотренных пунктом 3 статьи 5 Федерального закона, а также в случае, если иностранный гражданин является членом семьи трудящегося государства - члена Евразийского экономического союза, заключившего трудовой или гражданско-правовой договор с работодателем или заказчиком работ (услуг) на территории Российской Федерации, иностранным гражданином или принимающей его стороной в подразделение по вопросам миграции по месту пребывания иностранного гражданина подается заявление о продлении срока временного пребывания.

В соответствии с п.15 Порядка срок временного пребывания трудящегося государства - члена Евразийского экономического союза и членов его семьи продлевается на срок действия трудового или гражданско-правового договора, заключенного данным иностранным гражданином с работодателем или заказчиком работ (услуг).

В соответствии с п.16 Порядка после принятия решения о продлении срока временного пребывания по заявлению или ходатайству, предусмотренных пунктами 2 и 3 статьи 5 Федерального закона, в миграционной карте иностранного гражданина проставляется отметка о продлении срока временного пребывания (приложение N 2 к настоящему Порядку).

Как следует из обстоятельств дела, 17.05.2019 гражданка "данные изъяты" Арзиева С.Э, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, въехала на территорию Российской Федерации в порядке, не требующем получения визы, на срок до 14.08.2019, цель поездки работа, заполнив при въезде миграционную карту. С 07.06.2019 она работала по трудовому договору в ООО "Лотос", в связи с чем срок временного пребывания был продлен. ДД.ММ.ГГГГ у Арзиевой С.Э. родилась дочь Арзиева О.Х. 25.10.2019 трудовой договор с Арзиевой С.Э. прекращен (расторгнут) досрочно.

В соответствии с ч.1 ст.2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В вину Арзиевой С.Э. вменено уклонение от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания.

Судья районного суда и судья краевого суда исходили из того, что срок законного пребывания Арзиевой С.Э. в Российской Федерации истек, и окончание данного срока связано с истечением 90 суток с даты въезда на территорию Российской Федерации, прекращением (расторжением) трудового договора с ООО "Лотос", незаключением в течение 15 дней нового трудового или гражданско-правового договора.

При этом Арзиева С.Э. в нарушение ч.9 ст.97 Договора о Евразийском экономическом союзе, подписанного в г.Астане 29.05.2014, ч.2 ст.5 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" в течение 15 дней после прекращения (расторжения) трудового договора с заявлением о продлении срока временного пребывания в Российской Федерации не обратилась, с территории Российской Федерации не выехала, пребывает в Российской Федерации без законных оснований по истечении срока временного пребывания.

Между тем, в силу ч.5 ст.97 Договора о Евразийском экономическом союзе срок временного пребывания членов семьи трудящегося государства-члена определяется сроком действия трудового или гражданско-правового договора, заключенным трудящимся государства-члена с работодателем или заказчиком работ (услуг).

Согласно ст.96 Договора о Евразийском экономическом союзе, содержащей понятия, используемые в настоящем разделе, "член семьи" - лицо, состоящее в браке с трудящимся государства-члена.

В материалы дела представлено свидетельство о заключении 06.11.2018 брака между Арзиевой С.Э. и ФИО4, являющимся гражданином "данные изъяты".

В своих пояснениях при производстве по делу об административном правонарушении Арзиева С.Э. указывала, а также указано в жалобе, поданной в кассационный суд, что ФИО4 работает в Российской Федерации по трудовому договору, кроме того, Арзиева С.Э. ходатайствовала о допросе супруга в судебном заседании, однако, в удовлетворении ходатайства судьей краевого суда было отказано.

Кроме того, в представленной в материалы дела копии миграционной карты имеется отметка о продлении Арзиевой С.Э. срока временного пребывания в Российской Федерации до 01.06.2020 Указанная отметка проставлена должностным лицом подразделения по вопросам миграции 18.06.2019.

То обстоятельство, что Арзиева С.Э. является членом семьи ФИО4, при условии, что последний является гражданином государства-члена "данные изъяты", заключил в Российской Федерации трудовой или гражданско-правовой договор, а также действительности отметки о продлении срока временного пребывания Арзиевой С.Э, исключает незаконность пребывания последней в Российской Федерации.

Судьями данные обстоятельства, имеющие существенное значение для правильного рассмотрения дела, во внимание не приняты и не установлены.

В соответствии с п.3 ч.2 ст.30.17 КоАП РФ по результатам рассмотрения жалобы, протеста на вступившие в законную силу постановление по делу об административном правонарушении, решения по результатам рассмотрения жалоб, протестов выносится одно из следующих решений: об отмене постановления по делу об административном правонарушении, решения по результатам рассмотрения жалобы, протеста и о возвращении дела на новое рассмотрение в случаях существенного нарушения процессуальных требований, предусмотренных настоящим Кодексом, если это не позволило всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

Принимая во внимание, что по делу допущены существенные нарушения процессуальных требований, установленных Кодексом Российской Федерации об административных правонарушения, не позволившие всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело, решение судьи краевого суда подлежит отмене, а дело возвращению на новое рассмотрение.

На основании изложенного, руководствуясь статьей 30.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судья

постановил:

решение судьи Забайкальского краевого суда от 20 декабря 2019 года, вынесенное по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении Арзиевой Сохибахон Эгамберди кизи отменить.

Дело об административном правонарушении направить на новое рассмотрение судье Забайкальского краевого суда.

Жалобу защитника Арзиевой Сохибахон Эгамберди кизи - Коваленко В.А. удовлетворить.

Судья Л.Ю. Ковалюк