Апелляционное постановление Московского городского суда от 17 февраля 2020 г. по делу N 10-3301/2020

Московский городской суд в составе председательствующего судьи Назаренко А.П., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Рябовым Ф.С., с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры г. Москвы Зайцева И.Г., осужденной Григорьевой Е.В., защитников адвоката Мурадяна А.М., представившего удостоверение N 12029 и ордер N 382 от 17 февраля 2020 года на защиту интересов осужденной Григорьевой Е.В., адвоката Федоровой Е.Г., представившей удостоверение N 3939 и ордер N 65/15 от 06 декабря 2019 года на защиту интересов осужденного Белоусова С.А., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционные жалобы осужденной Григорьевой Е.В. и адвоката Федоровой Е.Г. на приговор Савеловского районного суда г. Москвы от 28 ноября 2019 года, которым

Григорьева Е.В, ***, ранее судимая

09 ноября 2018 года Савеловским районным судом г. Москвы по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 1 год, осуждена за совершение преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 1593 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год 6 месяцев.

На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение Григорьевой Е.В. по приговору Савеловского районного суда г. Москвы от 09 ноября 2018 года.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, к наказанию, назначенному по настоящему приговору, частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Савеловского районного суда г. Москвы от 09 ноября 2018 года, и окончательно назначено Григорьевой Е.В. наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения Григорьевой Е.В. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу до вступления приговора в законную силу. Григорьева Е.В. взята под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания Григорьевой Е.В. исчислен со дня вступления приговора в законную силу, с зачетом времени задержания с 22 июля 2019 года по 24 июля 2019 года. На основании п. "б" ч. 31 ст. 72 УК РФ время содержания Григорьевой Е.В. под стражей с 28 ноября 2019 года до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч. 33 ст. 72 УК РФ.

Белоусов С.Н, ***, ранее судимый:

1) 23 апреля 2010 года Кировским районным судом Калужской области по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 3 годам лишения свободы, освобожденный 22 июля 2013 года по отбытии срока наказания, 2) 23 сентября 2015 года Дзержинским районным судом Калужской области по ч. 1 ст. 3141 УК РФ к 6 месяцам лишения своды условно, с испытательным сроком 9 месяцев (постановлением суда от 17 марта 2016 года условное осуждение отменено, назначенное наказание исполнено), 3) 13 мая 2016 года Дзержинским районным судом Калужской области по ч. 1 ст. 119, ч. 2 ст. 3141 УК РФ, на основании ст. 70 УК РФ, к 1 году 2 месяцам лишения свободы, освобожденный 27 декабря 2016 года условно-досрочно на неотбытый срок 6 месяцев 28 дней, осужден за совершение преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 1593 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения Белоусову С.Н. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу до вступления приговора в законную силу. Белоусов С.Н. взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания Белоусову С.Н. исчислен со дня вступления приговора в законную силу, с зачетом времени задержания с 22 июля 2019 года по 24 июля 2019 года. На основании п. "а" ч. 31 ст. 72 УК РФ время содержания Белоусова С.Н. под стражей с 28 ноября 2019 года до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, с учетом положений, предусмотренных ч. 33 ст. 72 УК РФ.

Приговором суда также разрешен вопрос о вещественных доказательствах по делу.

Заслушав доклад судьи Назаренко А.П, выступления осужденной Григорьевой Е.В, защитников адвокатов Мурадяна А.М. и Федоровой Е.Г, поддержавших доводы апелляционных жалоб, мнение прокурора Зайцева И.Г, полагавшего необходимым приговор суда изменить и смягчить наказание, назначенное Григорьевой Е.В. на основании ст. 70 УК РФ, до 1 года 11 месяцев лишения свободы, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

приговором Савеловского районного суда г. Москвы от 28 ноября 2019 года Григорьева Е.В. и Белоусов С.Н. признаны виновными в мошенничестве с использованием электронных средств платежа, группой лиц по предварительному сговору, с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступление совершено 21-22 июля 2019 года в г. Москве в отношении потерпевшей К.Г.Ф. при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Григорьева Е.В. и Белоусов С.Н. вину в совершении преступления признали полностью. Приговор по делу, с согласия сторон, постановлен в особом порядке судебного разбирательства, предусмотренном гл. 40 УПК РФ.

В апелляционной жалобе и дополнении к ней осужденная Григорьева Е.В, не оспаривая правильность квалификации содеянного и обоснованность ее осуждения, полагает постановленный приговор несправедливым вследствие его чрезмерной суровости. В обоснование своей позиции осужденная указывает, что суд при назначении ей наказания не в полной мере учел данные о ее личности и отношение к содеянному, условия жизни ее семьи и состояние здоровья. Обращает внимание, что вину в совершении преступления она признала и раскаялась в содеянном, страдает рядом заболеваний, имеет родственников, нуждающихся в ее заботе и материальной поддержке, кроме того, она добровольно возместила ущерб, причиненный в результате преступления. Осужденная Григорьева Е.В. просит приговор изменить и применить к ней положения ст. 64, п. "б" ч. 3 ст. 72 УК РФ, а также направить ее для отбывания наказания в колонию-поселение.

Адвокат Федорова Е.Г, действующая в интересах осужденного Белоусова С.А, в апелляционной жалобе находит постановленный приговор несправедливым вследствие его чрезмерной суровости. Защитник указывает, что Белоусов С.А. вину признал и раскаялся в содеянном, после совершения преступления принял меры к трудоустройству и имел постоянный источник дохода, добровольно возместил ущерб, причиненный в результате преступления, имеет на иждивении престарелого отца, страдающего рядом заболеваний. По мнению автора жалобы, у суда с учетом указанных обстоятельств имелись основания для применения к Белоусову С.А. положения ч. 3 ст. 68 УК РФ и не учитывать рецидив при назначении ему наказания. Учитывая изложенное, адвокат Федорова Е.Г. просит приговор изменить и смягчить назначенное Белоусову С.А. наказание, применив к нему положения ст. 73 УК РФ.

Изучив материалы дела, проверив доводы апелляционных жалоб, выслушав стороны, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Так, приговор по делу, в соответствии с ходатайством подсудимых, с согласия сторон, постановлен в особом порядке судебного разбирательства, установленном гл. 40 УПК РФ. При этом, как следует из протокола судебного заседания, Григорьева Е.В. и Белоусов С.Н. заявили, что предъявленное обвинение им понятно, с обвинением они согласны, ходатайство об особом порядке заявлено ими добровольно, после консультации с защитниками, они осознают последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства.

Проверив обоснованность предъявленного Григорьевой Е.В. и Белоусову С.Н. обвинения на основе собранных по делу доказательств, суд первой инстанции правильно квалифицировал их действия по ч. 2 ст. 1593 УК РФ, как мошенничество с использованием электронных средств платежа, группой лиц по предварительному сговору, с причинением значительного ущерба гражданину.

Как следует из протокола судебного заседания, судом первой инстанции дело рассмотрено с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства РФ, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон.

Нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального законодательства РФ, влекущих отмену приговора, в ходе производства по делу предварительного расследования и его рассмотрения судом первой инстанции, допущено не было.

При назначении наказания Григорьевой Е.В. и Белоусову С.Н. судом первой инстанции в соответствии с положениями ст. 60 УК РФ учтены характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности, в том числе обстоятельства, смягчающие наказание, наличие у Белоусова С.Н. обстоятельства, отягчающего наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденных и на условия жизни их семей.

В частности, признание Григорьевой Е.В. и Белоусовым С.Н. своей вины и раскаяние в содеянном, состояние здоровья, наличие родственников, нуждающихся в их заботе и материальной поддержке, а также возмещение причиненного потерпевшей материального ущерба, обоснованно признаны судом смягчающими обстоятельствами и учтены при назначении наказания осужденным.

В то же время суд в соответствии с требованиями ч. 1 ст. 18 УК РФ обоснованно признал в действиях Белоусова С.Н. наличие рецидива и учел рецидив в качестве обстоятельства, отягчающего наказание.

С учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, конкретных обстоятельств содеянного, а также данных о личности Григорьевой Е.В. и Белоусова С.Н. суд первой инстанции обоснованно посчитал, что исправление осужденных невозможно без изоляции от общества и не нашел достаточных оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с требованиями ч. 6 ст. 15 УК РФ, а также для применения положений ст.ст. 73, 64 УК РФ. В приговоре приведены убедительные мотивы принятого в этой части решения, оснований не согласиться с которым суд апелляционной инстанции не усматривает.

Кроме того, суд первой инстанции обоснованно не усмотрел оснований для применения к Белоусову С.Н. положений ч. 3 ст. 68 УК РФ, с чем соглашается суд апелляционной инстанции.

Решение суда об отмене условного осуждения Григорьевой Е.В. по предыдущему приговору и назначении осужденной окончательного наказания по совокупности приговоров в соответствии со ст. 70 УК РФ, является мотивированным, и оснований не согласиться с этим решением по делу не установлено.

Суд первой инстанции, учитывая конкретные обстоятельства дела, данные о личности осужденной Григорьевой Е.В, в соответствии с положениями п. "а" ч. 1 ст. 58 УК РФ обоснованно назначил ей для отбывания наказания исправительную колонию общего режима. Вид исправительного учреждения, назначенный Белоусову С.Н. для отбывания наказания, определен судом в соответствии с положениями п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Вместе с тем, в соответствии со ст. ст. 389.15, 389.18 УПК РФ основанием изменения судебного решения в апелляционном порядке наряду с другими является неправильное применение уголовного закона, а именно - нарушение требований Общей части УК РФ.

Такие нарушения закона допущены по настоящему делу, в связи с чем приговор суда подлежит изменению по следующим основаниям.

Как видно из приговора, суд установилналичие по делу смягчающего наказание Григорьевой Е.В. обстоятельства, предусмотренного п. "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ, и обоснованно сослался на него в приговоре, определив размер наказания осужденной в соответствии с требованиями ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Вместе с тем, в соответствии с Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 г. N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", суд обязан мотивировать применение норм, ограничивающих срок или размер наказания определенной частью наиболее строгого вида наказания, в описательно-мотивировочной части приговора.

Изложенное предполагает обязательную ссылку на ч. 1 ст. 62 УК РФ в описательно-мотивировочной части приговора по данному делу, что считает необходимым исправить суд апелляционной инстанции.

Вносимое в приговор суда изменение не влияет на размер назначенного Григорьевой Е.В. наказания за совершение преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 1593 УК РФ, поскольку он определен с учетом указанных в ч. 1 ст. 62 УК РФ ограничений.

Кроме того, согласно резолютивной части приговора при определении окончательного наказания Григорьевой Е.В. на основании ст. 70 УК РФ судом принято решение о частичном присоединении наказания, назначенного Григорьевой Е.В. по предыдущему приговору.

Однако суд в нарушение избранного принципа присоединения наказаний согласно ст. 70 УК РФ полностью присоединил наказание в виде 6 месяцев лишения свободы, назначенное Григорьевой Е.В. по приговору Савеловского районного суда г. Москвы от 09 ноября 2018 года.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает необходимым приговор изменить и смягчить окончательное наказание, назначенное осужденной Григорьевой Е.В. по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ, учитывая при этом все заслуживающие внимание данные о личности Григорьевой Е.В, установленные судами первой и апелляционной инстанций.

Также суд в резолютивной части приговора указал о зачете в срок отбытия наказания Григорьевой Е.В. времени ее задержания с 22 июля 2019 года по 24 июля 2019 года, однако при применении правил п. "б" ч. 31 ст. 72 УК РФ не указал о порядке расчета указанного времени содержания Григорьевой Е.В. под стражей.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции считает необходимым приговор суда в этой части изменить и указать, что по правилам п. "б" ч. 31 ст. 72 УК РФ зачету в срок лишения свободы, помимо периода, указанного в приговоре, подлежит время содержания Григорьевой Е.В. под стражей с 22 по 24 июля 2019 года.

Помимо этого, суд в приговоре суд указал на судимость Белоусова С.Н. по приговору мирового судьи судебного участка N 32 Кировского района Калужской области от 02 ноября 2010 года и учел данную судимость при назначении ему наказания.

Вместе с тем, согласно п. "в" ч. 3 ст. 86 УК РФ в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести судимость погашается по истечении трех лет после отбытия наказания.

Принимая во внимание, что Белоусов С.Н. по приговору мирового судьи судебного участка N 32 Кировского района Калужской области от 02 ноября 2010 года освободился 22 июля 2013 года, на момент совершения преступления по настоящему уголовному делу указанный в п. "в" ч. 3 ст. 86 УК РФ срок погашения судимости истек, в связи с чем судимость по данному приговору считается погашенной и подлежит исключению из приговора.

Исключая указание о наличии у Белоусова С.Н. судимости по приговору от 02 ноября 2010 года, суд апелляционной инстанции соразмерно смягчает размер наказания, назначенный осужденному по ч. 2 ст. 1593 УК РФ, учитывая при этом все заслуживающие внимание данные о личности Белоусова С.Н, установленные судами первой и апелляционной инстанций.

В то же время, вносимые изменения не влияют на правильность иных выводов суда, в частности об отсутствии оснований для применения к Белоусову С.Н. ч. 3 ст. 68 УК РФ, ст.ст. 64, 73 УК РФ, и других, вышеоцененных судом апелляционной инстанции.

В остальной части приговор суда отвечает требованиям статьи 297 УПК РФ и является законным, обоснованным и справедливым, не подлежит отмене или изменению по иным основаниям.

На основании изложенного, руководствуясь положениями ст.ст. 389.13, 389.15, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

приговор Савеловского районного суда г. Москвы от 28 ноября 2019 года в отношении

Григорьевой Е.В. и Белоусова С.Н. изменить:

указать, что наказание за совершение преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 1593 УК РФ, в виде лишения свободы сроком на 1 год 6 месяцев назначено Григорьевой Е.В. с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Смягчить наказание, назначенное Григорьевой Е.В. на основании ст. 70 УК РФ, до 1 года 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Указать, что по правилам п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачету в срок лишения свободы, помимо периода, указанного в приговоре, подлежит время содержания Григорьевой Е.В. под стражей с 22 по 24 июля 2019 года.

Исключить из вводной части приговора ссылку на судимость Белоусова С.Н. по приговору мирового судьи судебного участка N 32 Кировского района Калужской области от 02 ноября 2010 года.

Смягчить наказание, назначенное Белоусову С.Н. за совершение преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 1593 УК РФ, до 1 года 11 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционные жалобы удовлетворить частично.

Председательствующий А.П. Назаренко