Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 13 апреля 2020 г. по делу N 7У-1900/2020[77-360/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Волковой Е.В.

судей Колчанова Е.Ю, Сиротинина М.П.

при секретаре Шарафутдиновой К.С.

с участием прокурора Цымпиловой О.И.

осуждённого Баркинхоева Д.М.

адвоката Надточий О.М, представившей удостоверение N от ДД.ММ.ГГГГ НО "Коллегия адвокатов Кемеровского района Кемеровской области N 6" и ордер на защиту N от ДД.ММ.ГГГГ, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Баркинхоева Д.М. на приговор Заельцовского районного суда г.Новосибирска от 25 августа 2015 года.

Заслушав доклад судьи Волковой Е.В, пояснения осуждённого Баркинхоева Д.М, участвующего в судебном заседании посредством использования систем видеоконференц-связи, адвоката Надточий О.М, поддержавшей доводы кассационной жалобы осужденного, мнение прокурора Цымпиловой О.И, полагавшей приговор по данному делу в отношении Баркинхоева Д.М. изменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Заельцовского районного суда г. Новосибирска от 25 августа 2015 года

Баркинхоев Денис Магомедович, "данные изъяты", ранее судим:

1. ДД.ММ.ГГГГ Кировским районным судом г. Новосибирска по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 200 часам исправительных работ;

2. ДД.ММ.ГГГГ мировым судьей 3-го судебного участка Чулымского района Новосибирской области по ч. 1 ст. 159 УК РФ к штрафу в размере 5000 рублей, осуждён по п.п. "а", "в", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам 8 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с ДД.ММ.ГГГГ.

Этим же приговором суда осужден ФИО6

Также приговором суда разрешена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался.

Баркинхоев Д.М. осужден за грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества, совершенный группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в жилище, с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья.

Преступление совершено при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Баркинхоев Д.М, не оспаривая выводы суда о виновности и юридическую квалификацию действий, выражает несогласие с приговором суда в части назначения исправительного учреждения, в котором надлежит отбывать наказание.

Свои доводы мотивирует тем, что суд должен был на основании п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ назначить для отбывания наказания исправительную колонию общего режима, поскольку ранее он не отбыл наказание в виде лишения свободы.

Просит изменить приговор.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного Баркинхоева Д.М, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В силу ст. 401.1 УПК РФ суд кассационной инстанции проверяет по кассационной жалобе законность приговора и определения суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального права, в связи с чем, доводы кассационной жалобы, касающиеся правильности установления судом фактических обстоятельств дела, могут быть проверены только с точки зрения соблюдения в ходе уголовного судопроизводства требований уголовного и уголовно-процессуального закона.

Согласно материалам уголовного дела привлечение Баркинхоева Д.М. в качестве обвиняемого соответствует положениям гл. 23 УПК РФ, обвинительное заключение отвечает требованиям ст. 220 УПК РФ.

Обстоятельств, препятствующих рассмотрению дела в судебном заседании и принятию итогового решения, нарушений норм уголовно-процессуального закона и стеснения прав Баркинхоева Д.М. на стадии досудебного производства по уголовному делу не имеется.

Описательно-мотивировочная часть приговора суда, согласно требованиям п. 1 ст. 307 УПК РФ, содержит описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, даты, времени и способа их совершения, формы вины и последствий преступления.

Судом дана надлежащая оценка всей совокупности имеющихся по делу доказательств и сделан обоснованный вывод о виновности Баркинхоева Д.М. в совершении преступления при описанных в приговоре обстоятельствах.

Достоверность, относимость и допустимость приведенных в приговоре доказательств не оспаривается и сомнений не вызывает.

Юридическая оценка действиям осужденного дана судом правильно и оснований для ее изменения не имеется.

Изложенные в приговоре мотивы, обосновывающие выводы о квалификации действий осужденного, являются правильными и основаны на совокупности исследованных доказательств.

Наказание назначено Баркинхоеву Д.М. в соответствии с требованиями закона ст. 6, ч. 3 ст. 60 УК РФ, отвечает целям наказания, предусмотренным ст. 43 УК РФ, соразмерно содеянному им и с учетом всех обстоятельств дела.

Изложенные в оспариваемом приговоре выводы о виде и размере наказания, назначенного осужденному, судом мотивированы и соответствуют материалам уголовного дела.

Вместе с тем судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Согласно ч. 2 ст. 297 УПК РФ приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Указанным требованиям закона, названный приговор не соответствует.

В соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ отбывание наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима назначается мужчинам при рецидиве преступлений лишь в случае, если осужденный ранее отбывал наказание в виде лишения свободы.

Согласно п. 11 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 мая 2014 года N 9 "О практике назначения и изменения судами видов исправительных учреждений" при назначении вида исправительного учреждения ранее отбывавшим лишение свободы следует считать лицо, которое за совершенное им в прошлом преступление отбывало наказание в виде лишения свободы в исправительной колонии, воспитательной колонии, тюрьме, лечебном исправительном учреждении либо следственном изоляторе в случаях, указанных в ч. 1 ст. 74 УИК РФ, если судимость за это преступление не была снята или погашена на момент совершения нового преступления.

Из материалов уголовного дела следует, что Баркинхоев Д.М. по приговору Кировского районного суда г. Новосибирска был осужден по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 200 часам исправительных работ, по приговору мирового судьи 3-го судебного участка Чулымского района Новосибирской области по ч. 1 ст. 159 УК РФ к штрафу в размере 5000 рублей.

При определении вида исправительного учреждения - колония строгого режима, в котором осужденному Баркинхоеву Д.М. следовало отбывать наказание в виде лишения свободы, суд первой инстанции не привел в приговоре суждений, исходя, из которых признал, что Баркинхоев Д.М. ранее отбывал наказание в виде лишения свободы.

Таким образом, Баркинхоева Д.М. следует считать лицом, ранее не отбывавшим наказание в виде лишения свободы при наличии в его действиях рецидива преступлений.

В соответствии с п. "б" ч. 1 ст. 158 УК РФ мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишения свободы, в том числе при любом виде рецидива (за исключением, предусмотренным п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ), отбывание наказания назначается в исправительных колониях общего режима.

Указанные нарушения уголовного закона являются существенными, поскольку повлияли на исход дела, поэтому в силу требований ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ приговор подлежат изменению.

Кроме того, учитывая изложенное, а также изменения, внесенные Федеральным законом от 3 июля 2018 года N186-ФЗ в ст.72 УК РФ, улучающие положение осужденного.

Согласно п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу, засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных ч.ч.3.2 и 3.3 указанной статьи, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Из материалов уголовного дела следует, что Баркинхоев Д.М. был задержан в порядке ст.ст.91, 92 УПК РФ ДД.ММ.ГГГГ и содержался под стражей до постановления приговора ДД.ММ.ГГГГ, приговор вступил в законную силу ДД.ММ.ГГГГ. Время содержания Баркинхоева Д.М. под стражей до вступления приговора в законную силу подлежит зачету в срок наказания из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. Предусмотренные законом препятствия к этому отсутствуют.

В остальном приговор в отношении Баркинхоева Д.В. следует оставить без изменения, поскольку иных нарушений, влекущих отмену или изменение приговора, по данному делу не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14-401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Заельцовского районного суда г. Новосибирска от 25 августа 2015 года в отношении Баркинхоева Дениса Магомедовича изменить.

Исключить указание суда об отбывании наказания в исправительной колонии строгого режима.

Назначить для отбывания наказания в виде лишения свободы исправительную колонию общего режима.

В соответствии с п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ зачесть в срок наказания Баркинхоева Д.М. время содержания его под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу - ДД.ММ.ГГГГ из расчета один день за полтора дня лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий Е.В. Волкова

Судьи Е.Ю. Колчанов

М.П. Сиротинин