Определение СК по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции от 15 апреля 2020 г. по делу N 7У-968/2020-(7У-3131/2019)[77-421/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Савельева А.И, судей: Евстигнеевой О.В. и Щадных Д.А, при секретаре Харламовой М.А, с участием прокурора Фроловой О.В, осужденного Горшкова Д.С, участвующего в судебном заседании посредством видеоконференц-связи, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Горшков Д.С. на приговор "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ.

Приговором "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ

Горшков Д.С, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин РФ, работавший "адрес", проживавший по адресу: "адрес", судимый:

ДД.ММ.ГГГГ "адрес" по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, условно с испытательным сроком на 2 года;

ДД.ММ.ГГГГ "адрес" по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ, путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору от ДД.ММ.ГГГГ, к 5 годам лишения свободы, освобожден ДД.ММ.ГГГГ по отбытии наказания;

осужден:

по п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 6 годам лишения свободы;

по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 6 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

Срок наказания Горшкову Д.С. исчислен с ДД.ММ.ГГГГ.

Мера пресечения Горшкову Д.С. оставлена без изменения - заключение под стражу.

Орлов М.А, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин РФ, работавший "адрес" проживавший по адресу: "адрес", судимый:

ДД.ММ.ГГГГ "адрес" по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ (три преступления), ч. 3 ст. 158 УК РФ, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожден ДД.ММ.ГГГГ условно-досрочно на неотбытый срок 5 месяцев 24 дня;

ДД.ММ.ГГГГ "адрес" по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию присоединено частично неотбытое наказание по приговору от ДД.ММ.ГГГГ и окончательно назначено 4 года 5 месяцев лишения свободы, освобожден ДД.ММ.ГГГГ по отбытии наказания;

ДД.ММ.ГГГГ "адрес" по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, освобожден ДД.ММ.ГГГГ условно-досрочно на неотбытый срок 4 месяца 3 дня, осужден по п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 6 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

Срок наказания Орлову М.А. исчислен с ДД.ММ.ГГГГ.

Мера пресечения Орлову М.А. оставлена без изменения - заключение под стражу.

Шаталина Е.В, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженка "адрес", гражданка РФ, работавшая "адрес" проживавшая по адресу: "адрес", несудимая, осуждена по п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком на 4 года и возложением обязанностей.

Мера пресечения Шаталиной Е.В. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении отменена.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался и вступил в законную силу.

В кассационной жалобе осужденный Горшков Д.С, не оспаривая доказанности вины в совершении преступлений, выражает несогласие с квалификацией преступления по п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ. Ссылаясь на постановление Правительства Российской Федерации от 01 октября 2012 года N 1002, указывает, что размер незаконно сбытого наркотического средства - "данные изъяты" не является значительным. Считает, что установив наличие квалифицирующего признака "группой лиц по предварительному сговору", суд не указал, какие конкретные действия совершены каждым из соучастников вступления. Считает, что в основу приговора судом необоснованно положены результаты оперативно-розыскной деятельности, которые не имеют доказательственного значения, поскольку в уголовном деле отсутствует постановление о представлении результатов ОРД, что влечет незаконность всех полученных материалов. Утверждает, что суд при рассмотрении данного уголовного дела допустил существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального законов. Просит судебное решение изменить, исключить из приговора квалифицирующий признак п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, смягчить назначенное ему наказание.

Уголовное дело в отношении осужденных Орлова М.А. и Шаталиной Е.В. судебная коллегия рассматривает на основании ч.ч. 1 и 2 ст. 401.16 УПК РФ.

Заслушав доклад судьи Савельева А.И, изложившего содержание обжалуемого судебного решения, доводы кассационной жалобы осужденного Горшкова Д.С. и основания ее передачи вместе с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании кассационного суда, выступление осужденного Горшкова Д.С, поддержавшего доводы кассационной жалобы об изменении приговора, мнение прокурора Фроловой О.В, полагавшей приговор в отношении осужденных Горшкова Д.С, Орлова М.А. и Шаталиной Е.В. подлежащим изменению, судебная коллегия

установила:

Горшков Д.С, Орлов М.А. и Шаталина Е.В. признаны виновными в незаконном сбыте наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору в значительном размере, а Горшков Д.С. также в незаконном хранении без цели сбыта наркотического средства в значительном размере.

Преступления совершены ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Суд, правильно оценив в совокупности собранные по делу доказательства, пришел к обоснованному выводу о доказанности вины осужденного Горшкова Д.С. в незаконном хранении без цели сбыта наркотических средств в значительном размере, и юридическую квалификацию действиям Горшкова Д.С. по ч. 1 ст. 228 УК РФ дал правильную.

Обоснованность осуждения и правильность квалификации действий по ч. 1 ст. 228 УК РФ сомнений не вызывает и не оспаривается Горшковым Д.С. в кассационной жалобе.

Наказание Горшкову Д.С. по ч. 1 ст. 228 УК РФ назначено в пределах санкции статьи, с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о его личности, состояния здоровья, всех смягчающих обстоятельств и отягчающего наказание обстоятельства, а также с учетом влияния наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи, является справедливым и соразмерным содеянному.

Выводы о виновности Горшкова Д.С, Орлова М.А. и Шаталиной Е.В. в сбыте наркотических средств группой лиц по предварительному сговору подтверждаются совокупностью доказательств, приведенных в приговоре, а именно: показаниями Горшкова Д.С, Орлова М.А. и Шаталиной Е.В. об обстоятельствах, при которых они совместно приобрели и сбыли наркотические средства ФИО10; показаниями свидетеля ФИО10 об обстоятельствах, при которых осужденные сбыли ему наркотическое средство за 3 000 рублей; показаниями свидетелей ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14, проводивших оперативно-розыскные мероприятия и подтвердивших обстоятельства сбыта Горшковым Д.С, Орловым М.А. и Шаталиной Е.В. наркотического средства; протоколом личного досмотра и показаниями свидетелей ФИО15 и ФИО16, подтвердивших обстоятельства досмотра ФИО10, выдавшего наркотическое средство, полученное им от осужденных в рамках проведения ОРМ; протоколом досмотра Горшкова Д.С. и изъятия у него свертка с порошкообразным веществом; копией чека о перечислении на банковскую карту Шаталиной Е.В. 3 000 рублей, полученных от ФИО10 за сбытое наркотическое средство; протоколом осмотра места происшествия с участием ФИО10, из которого видно, что он показал место, где Орлов М.А. передал ему наркотическое средство; протоколом осмотра диска с записью телефонного разговора ФИО10 с Горшковым Д.С. и Шаталиной Е.В. об обстоятельствах сбыта наркотических средств; заключением химической экспертизы, из которого видно, что добровольно выданное ФИО10 и изъятое у Горшкова Д.С. вещество является наркотическим средством - "данные изъяты" другими доказательствами, изложенными в приговоре.

Все изложенные в приговоре доказательства судом в полной мере оценены с точки зрения относимости, допустимости, достоверности и достаточности для разрешения уголовного дела, и каждому из них в приговоре дана оценка. Ставить под сомнение правильность оценки судом доказательств по делу оснований не имеется.

Вопреки доводам жалобы, суд пришел к правильному выводу о том, что каких-либо нарушений требований закона при проведении оперативно-розыскных мероприятий в отношении Горшкова Д.С, Орлова М.А. и Шаталиной Е.В, в связи с проверкой оперативной информации о причастности Горшкова Д.С. к незаконному обороту наркотических средств, с участием представителей общественности, предоставлении результатов оперативно-розыскной деятельности следователю не имеется, полученные в результате оперативно-розыскных мероприятий доказательства признаны допустимыми и свидетельствовали о наличии у осужденных умысла на незаконный сбыт наркотических средств, который сформировался у них независимо от деятельности сотрудников полиции, в связи с чем все полученные доказательства обоснованно положены в основу приговора.

Вопреки доводам жалобы, изложенные в приговоре обстоятельства указывают на то, что Горшков Д.С. действовал совместно с Орловым М.А. и Шаталиной Е.В. в целях совершения преступлений в сфере незаконного оборота наркотиков, по предварительному сговору. На это указывает совместный и согласованный характер их действий, которые охватывались их общим умыслом и были направлены на достижение единой преступной цели - сбыт наркотических средств.

Вместе с тем приговор в отношении Горшкова Д.С, Орлова М.А. и Шаталиной Е.В. подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым. Таковым признается приговор, который постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

В соответствии с положениями ст. 307 УПК РФ при постановлении приговора должны получить оценку все рассмотренные в судебном заседании доказательства, как подтверждающие выводы суда по вопросам, разрешаемым при постановлении приговора, так и противоречащие этим выводам.

Указанные требования закона судом выполнены не были.

Как установилсуд, ДД.ММ.ГГГГ в период времени "данные изъяты" Горшков Д.С, действуя по предварительному сговору группой лиц с Орловым М.А. и Шаталиной Е.В, незаконно сбыли за 3 000 рублей ФИО10, участвовавшему в проведении ОРМ, сверток с наркотическим средством "данные изъяты" в значительном размере, массой 0, 33 грамма.

Эти действия Горшкова Д.С, Орлова М.А. и Шаталиной Е.В. квалифицированы по п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, как незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере.

По смыслу закона, в приговоре необходимо мотивировать выводы суда относительно квалификации преступления по той или иной статье уголовного закона, его части либо пункту. При этом мотивировочная часть приговора должна содержать доказательства, на которых основаны выводы суда в отношении подсудимого.

Однако в нарушение указанных требований закона, мотивов в обоснование вывода о незаконном сбыте наркотического средства в значительном размере в приговоре не приведено, как не приведено и доказательств, подтверждающих этот вывод.

В соответствии с п. 2 примечаний к ст. 228 УК РФ размеры наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1, 229 УК РФ утверждаются Правительством Российской Федерации.

Между тем, размер наркотического средства - "данные изъяты" массой 0, 33 грамма не относится к значительному размеру, поскольку в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 01 октября 2012 года N 1002 (в редакции Постановления Правительства Российской Федерации от 18 января 2017 года N 26) "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации" значительным размером признается "данные изъяты" массой свыше 0, 5 грамма.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия считает необходимым исключить из описательно-мотивировочной части приговора осуждение Горшкова Д.С, Орлова М.А. и Шаталиной Е.В. квалифицирующего признака преступления, предусмотренного п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, квалифицировав их действия по п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, как незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору, смягчив им назначенное наказание по указанной статье, а Горшкову Д.С. также и по совокупности преступлений.

Каких-либо обстоятельств, дающих основание для применения в отношении Горшкова Д.С, Орлова М.А. и Шаталиной Е.В. положений ч. 6 ст. 15 УК РФ, судебной коллегией не установлено.

Вид исправительного учреждения правильно определен осужденным Горшкову Д.С. и Орлову М.А. на основании п. "г" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационную жалобу осужденного Горшкова Д.С. удовлетворить частично.

Приговор "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Горшкова Д.С, Орлова М.А. и Шаталиной Е.В. изменить:

исключить из приговора указание об осуждении Горшкова Д.С, Орлова М.А. и Шаталиной Е.В. по п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ за совершение незаконного сбыта наркотических средств в значительном размере.

Считать Горшкова Д.С. осужденным по п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, и смягчить ему наказание до 5 лет 10 месяцев.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228 УК РФ и п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначить Горшкову Д.С. наказание в виде 6 лет 4 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима;

считать Орлова М.С. осужденным по п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, и смягчить ему наказание до 5 лет 10 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима;

считать Шаталину Е.В. осужденной по п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, и смягчить ей наказание до 4 лет 4 месяцев лишения свободы. На основании ст. 73 УК РФ наказание в виде лишения свободы считать условным с испытательным сроком на 4 года.

В остальном приговор в отношении Горшков Д.С, Орлов М.А. и Шаталина Е.В. оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи: