Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 05 февраля 2020 г. по делу N 10-0703/2020

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Неделиной О.А, судей Рыжовой А.В, Гученковой Е.А, при помощнике судьи Сыровой А.В, с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры г. Москвы Зверевой А.В, осужденного Огольцова А.В, защитника - адвоката Алексашкина С.В, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе адвоката Алексашкина С.В. и апелляционному представлению первого заместителя Зюзинского межрайонного прокурора г. Москвы Филиппова В.Э. на приговор Зюзинского районного суда г. Москвы от 5 ноября 2019 года, которым

Огольцов осужден по 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 4 п. "г" УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 8 лет, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения Огольцову А.В. до вступления приговора в законную силу оставлена прежней, в виде заключения под стражу.

Срок отбывания наказания Огольцову А.В. исчислен с 5 ноября 2019 года, зачтено в срок отбывания наказания время содержания под стражей с 15 ноября 2018 года по 5 ноября 2019 года.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Рыжовой А.В, выступления участников процесса по доводам апелляционной жалобы и апелляционного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором суда Огольцов признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, то есть в умышленных действиях, непосредственно направленных на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам.

Преступление им совершено в г. Москве, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании суда первой инстанции Огольцов виновным себя признал частично.

В апелляционном представлении первый заместитель Зюзинского межрайонного прокурора г. Москвы Филиппов просит приговор в отношении Огольцова изменить: признать ему в качестве обстоятельства, смягчающего наказание - длительное содержание под стражей и снизить срок наказания до 7 лет 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Автор представления указывает о несогласии с приговором, поскольку судом при назначении наказания не в полной мере выполнены требования ст. 60 УК РФ. Согласно материалам уголовного дела Огольцов с 15 ноября 2018 года находился в условиях следственного изолятора, то есть содержался длительное время до постановления приговора под стражей. Таким образом, длительное содержание под стражей должно быть признано обстоятельством, смягчающим наказание и назначенное наказание подлежит снижению.

В апелляционной жалобе с дополнениями адвокат Алексашкин просит приговор в отношении Огольцова переквалифицировать на ст. 228 ч. 2 УК РФ, поскольку он совершил незаконную перевозку без цели сбыта наркотических средств в крупном размере или направить дело на новое рассмотрение в ином составе суда.

Автор жалобы указывает о несогласии с приговором в связи с нарушением требований ст. ст. 7, 297 УПК РФ. Обращает внимание на то, что, несмотря на показания Огольцова о том, что он лишь перевозил наркотические вещества на своем автомобиле из д. Дрожжино Московской области в гаражный бокс N632 по просьбе своего знакомого, обещавшего заплатить 20 000 рублей, его действия были квалифицированы по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 4 п. "г" УК РФ. При этом, суд мотивировал свои выводы о наличии у Огольцова умысла на сбыт большим количеством наркотического средства, расфасованного в 10 брикетов. Из показаний сотрудников полиции... следует, что они располагали оперативной информацией о причастности Огольцова к незаконному обороту наркотических средств, однако данных о распространении или непосредственном их сбыте Огольцовым, в материалах дела не содержится. Более того, свидетель И. в судебном заседании сообщил о том, что в ходе проведения ОРМ "Наблюдение" 15 ноября 2018 года информация именно о сбыте наркотического вещества (гашиш) подтверждена не была (т. 3 л.д. 39-47). Таким образом, наличие прямого умысла, направленного на распространение наркотических средств, у Огольцова не доказано. Само же по себе количество обнаруженного у его подзащитного наркотического средства не может свидетельствовать о наличии у него умысла на сбыт. Имеющееся предположение об участии Огольцова в сбыте наркотического средства не является достаточным для вынесения в отношении него обвинительного приговора.

В суде апелляционной инстанции осужденный Огольцов и адвокат Алексашкин доводы апелляционной жалобы поддержали, просили переквалифицировать действия Огольцова на ст. 228 ч. 2 УК РФ; Огольцов также просил снизить ему назначенное наказание. Доводы апелляционного представления Огольцов поддержал, адвокат поддержал представление в части снижения наказания.

Прокурор Зверева доводы апелляционного представления поддержала, просила приговор изменить: учесть Огольцову в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, длительное содержание его под стражей и снизить наказание до 7 лет 10 месяцев лишения свободы. Доводы апелляционной жалобы просила оставить без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных представления и жалобы, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

Вывод суда первой инстанции о виновности Огольцова в совершении преступления, за которое он осужден, соответствует фактическим обстоятельствам, установленным судом и подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, а именно:

-показаниями свидетелей (сотрудников полиции) И.а и Т.а об обстоятельствах проведения оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение" в ГСК по Проектируемому проезду в районе Южное Бутово г. Москвы в отношении Огольцова в связи с наличием оперативной информации о том, что последний причастен к незаконному обороту наркотического средства гашиш в крупном размере. В ходе указанного мероприятия они на служебном автомобиле следовали за машиной Огольцова "Хюндай Солярис", которая ехала в сторону области. Затем Огольцов остановился около машины "Мерседес" белого цвета, вышел из машины и поговорил с водителем "Мерседеса", потом отошел в сторону забрал большой сверток, который положил в багажник своей машины. После чего, две машины поехали, одна за одной и вернулись к Проектируемому проезду, где они проводили ОРМ. "Мерседес" притормозил у въезда в ГСК, а машина Огольцова проследовала на территорию, где последний был задержан сотрудниками СОБР. Огольцов пояснил, что в гараже есть гашиш, который он положил по просьбе П.а и по его указанию он отдавал наркотическое средство гашиш клиенту. После задержания Огольцов показал гараж, в котором находились наркотики, а именно упаковки со спрессованным веществом растительного происхождения;

-показаниями с видетеля (сотрудника полиции) Б.ой, пояснившей, что во время ее дежурства с 14 на 15 ноября 2018 года произошло задержание на Проектируемом проезде по подозрению в совершении, преступления, предусмотренного ст. 228 УК РФ, Огольцова. При этом она проводила осмотр места происшествия, в ходе которого в колесах, стоявших в гараже были обнаружены пакеты с растительным веществом в количестве 10 штук.

Кроме вышеприведенных показаний свидетелей, вина Огольцова также подтверждается и другими доказательствами, исследованными в судебном заседании:

-распоряжением N 99/8617 о проведении оперативно-розыскного мероприятия обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств в отношении Огольцова, занимающегося противоправной деятельностью, связанной с незаконным оборотом наркотических средств в крупном размере на территории г. Москвы;

-актом о проведении ОРМ "Наблюдение" от 15 ноября 2018 года, из которого следует, что в результате проведенного оперативно-розыскного мероприятия установлено, что 14 ноября 2018 года в 6 отдел УНК ГУ МВД России по г..Москве поступила оперативная информация о том, что Огольцов А.В. совместно с неустановленными лицами будет заниматься незаконной продажей наркотического средства "гашиш", в крупном размере. В целях проверки указанной информации сотрудники полиции осуществили выезд по адресу: г..Москва, ул. Проектируемый проезд 584, где примерно в 23 часа 00 минут, в их поле зрения попал автомобиль марки "Хендэ Солярис" гос. номер ТТ53177, который проследовал по Варшавскому шоссе в сторону съезда на деревню Дрожжино, находясь в деревне в районе дома 23 автомобиль остановился у обочины. Затем, через некоторое время к указанному автомобилю подъехала автомашина "Мерседес" белого цвета, после чего водитель автомашины "Хендэ Солярис" Огольцов, вышел из автомашины и ушел в сторону забора, находившегося неподалеку, через некоторое время, вернулся, подошел к своей автомашине. Затем Огольцов подошел к вышеуказанной автомашине "Мерседес" и сел на переднее пассажирское сидение. Через некоторое время Огольцов вышел, пошел в сторону забора, затем вернулся обратно, что-то положил в свою автомашину на заднее сидение, после чего сел за руль своей автомашины, после этого вышеуказанные автомашины поехали в сторону Варшавского шоссе. Далее, обе автомашины доехали до АСК "Союз-94", расположенного по адресу: г..Москва, ул. Проектируемый проезд 584, где автомашина "Хендэ Солярис" заехала на территорию АСК "Союз-94", автомашина "Мерседес" остановилась недалеко от въезда на территорию указанного стояночного комплекса.

Далее, автомашина "Хендэ Солярис" проследовала к гаражному боксу N632, где остановилась, Огольцов вышел из салона автомашины, забрал с заднего пассажирского сидения какой-то пакет, открыв дверь, зашел внутрь, гаражного бокса, через некоторое время вышел и сел в свою автомашину, после этого Огольцов был задержан;

-протоколом осмотра места происшествия с участием Огольцова, в ходе которого было обнаружено и изъято вещество растительного происхождения, находящееся пакете-сумке из полимерного материала;

-заключением судебно-химической экспертизы N 3331 от 20 декабря 2018 года, из которой следует, что вещества растительного происхождения, в виде ста (100) спрессованных комков неправильной формы ("плиток", "пластин"), зеленовато-коричневого цвета, с пряным запахом, характерным для растения конопля, общей массой 9828, 8 г, в свертках, изъятые в ходе осмотра вышеуказанного места происшествия, являются наркотическим средством - гашишем, включенный в Список I Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, раздел "Наркотические средства";

-заключением судебно-химической экспертизы N 3411 от 06 декабря 2018 года, из которой следует, что в составе смыва с поверхностей ногтевых пластин на представленном под ногтевом содержимом Огольцова, обнаружены следы наркотического средства - тетрагидроканнабинола. Определить количество наркотического средства не представляется возможным в связи с микроскопическим малым содержанием наркотического средства тетрагидроканнабинола. Тетрагидроканнабинол является действующим началом наркотических средств получаемых из растений конопли, таких как: марихуана, гашиш и гашишное масло; иными доказательствами, исследованными судом.

Все собранные по делу доказательства всесторонне, полно и объективно исследованы судом, их анализ и оценка изложены в приговоре. Данная судом оценка доказательств не противоречит материалам дела и оснований для признания ее ошибочной не имеется.

Судебная коллегия, соглашаясь с выводами суда, считает, что доказательства, представленные стороной обвинения, являются допустимыми доказательствами, и находит, что показания свидетелей последовательны, непротиворечивы и согласуются, как между собой, так и с другими доказательствами по делу, и в совокупности подтверждают вину Огольцова в инкриминируемом ему преступлении.

Каких-либо сведений о заинтересованности свидетелей И.а, Т.а и Б.ой при даче показаний в отношении осужденного, оснований для его оговора, равно как и противоречий в их показаниях по обстоятельствам дела, ставящих эти показания под сомнение, которые повлияли или могли повлиять на выводы и решения суда о виновности Огольцова, судебной коллегией не установлено.

Кроме того, показания вышеуказанных свидетелей согласуются с письменными материалами дела, исследованными судом.

Выводы суда, изложенные в приговоре, основаны только на исследованных в ходе судебного разбирательства доказательствах, достоверность которых у судебной коллегии сомнений не вызывает, соответствуют им, в связи с чем доводы жалобы о несоответствии выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела, о том, что приговор основан на предположениях, являются несостоятельными.

В материалах уголовного дела не имеется и в суд не представлено подтверждения искусственного создания органом уголовного преследования доказательств обвинения.

Доводы осужденного и его защитника о непричастности Огольцова к покушению на сбыт наркотического средства, являются несостоятельными, поскольку опровергаются совокупностью исследованных судом доказательств, в частности показаниями сотрудников полиции И.а и Т.а о наличии оперативной информации в отношении Огольцова, который занимается незаконным оборотом наркотического средства гашиш на территории г. Москвы, нашедшей свое подтверждение в ходе проведенного в отношении последнего оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение", при котором Огольцов из закладки, находившейся в д. Дрожжино Московской области взял пакет с наркотическим средством, который перевез для дальнейшего хранения с целью сбыта в гаражный бокс N632 АСК "Союз-94". Кроме оперативной информации и показаний свидетелей об умысле Огольцова на сбыт наркотического средства указывает его вес - 9828, 8 г, а также расфасовка в 100 спрессованных комков неправильной формы.

Нарушений уголовно-процессуального закона при сборе доказательств, проведении следственных и процессуальных действий по делу, которые давали бы основания для признания полученных доказательств, недопустимыми, судебная коллегия не усматривает.

В ходе судебного разбирательства было достоверно установлено, что наркотическое средство - гашиш, общей массой общей массой 9828, 8 г, в виде 100 спрессованных комков, изъятое в гаражном боксе, арендованном Огольцовым, предназначалось для сбыта неопределенному кругу лиц, при этом Огольцов выполнил свою роль в преступной группе, а именно привез наркотическое средство в гаражный бокс N632 АСК "Союз-94" с целью его хранения и последующего сбыта, то есть выполнил объективную сторону преступления, предусмотренного ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 4 п. "г" УК РФ.

В связи с чем оснований для переквалификации действий Огольцова на ст. 228 ч. 2 УК РФ, не имеется.

Таким образом, справедливо придя к выводу о доказанности вины осужденного Огольцова, суд вопреки доводам апелляционной жалобы, дал правильную юридическую оценку его действиям, квалифицировав их по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 4 п. "г" УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Судом приведены мотивы, подтверждающие наличие в действиях Огольцова указанного состава преступления, с которыми судебная коллегия соглашается. Оснований для иной юридической квалификации действий осужденного, о чем защитник просил в своей жалобе, не имеется.

Из материалов дела следует, что при расследовании уголовного дела и рассмотрении дела судом первой инстанции соблюдены нормы уголовно-процессуального закона, судом дело рассмотрено в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон. Как следует из протокола судебного заседания, суд создал сторонам все необходимые условия для исполнения ими процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав.

Суд первой инстанции исследовал все представленные сторонами доказательства и разрешилпо существу все заявленные ходатайства в порядке, установленном ст. ст. 256, 271 УПК РФ, путем их обсуждения всеми участниками процесса и вынесения судом соответствующего постановления. Данных о необоснованном отклонении ходатайств судебной коллегией не установлено.

Наказание Огольцову назначено в соответствии с положениями ст. ст. 43, 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного им преступления, конкретных обстоятельств его совершения, данных о личности осужденного, смягчающих наказание обстоятельств: отсутствии судимости, раскаяния в содеянном, положительных характеристик, наличия на иждивении матери-пенсионерки и ее состояния здоровья, гражданской супруги, несовершеннолетнего сына, состояния здоровья самого подсудимого.

Также суд признал в соответствии со ст. 61 ч. 1 п. "и" УК РФ в качестве обстоятельства, смягчающего наказание Огольцову активное способствование раскрытию преступления.

Наказание Огольцову назначено в соответствии с требованиями ст. 62 ч. 1 УК РФ.

Обстоятельств, отягчающих наказание Огольцову не установлено.

В приговоре мотивирован вывод суда о том, что исправление осужденного возможно только в условиях его изоляции от общества, который судебная коллегия находит правильным, вид исправительного учреждения назначен в соответствии с требованиями ст. 58 УК РФ.

С учетом фактических обстоятельств, характера и тяжести совершенного преступления, а также данных о личности Огольцова, суд первой инстанции обоснованно не усмотрел оснований для применения к нему ст. ст. 15 ч. 6, 64, 73 УК РФ, с данным выводом суд апелляционной инстанции соглашается.

Вместе с тем, соглашаясь с доводами апелляционного представления, судебная коллегия считает необходимым приговор изменить, признать Огольцову на основании ст. 61 ч. 2 УК РФ обстоятельством, смягчающим наказание - длительное содержание под стражей и смягчить назначенное ему наказание.

Нарушений уголовного и уголовно-процессуального законов, влекущих отмену приговора, не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Зюзинского районного суда города Москвы от 5 ноября 2019 года в отношении Огольцова изменить:

признать Огольцову А.В. на основании ст. 61 ч. 2 УК РФ обстоятельством, смягчающим наказание, - длительное содержание под стражей;

смягчить назначенное Огольцову А.В. по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 4 п. "г" УК РФ наказание до 7 лет 10 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части этот же приговор в отношении Огольцова А.В. оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, апелляционное представление - удовлетворить.

Председательствующий

Судьи