Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 15 апреля 2020 г. по делу N 7У-221/2020[77-353/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Шушаковой С.Г, судей Бородкина И.А, Шульгиной Л.А, при секретаре Беккер И.Ф, с участием прокурора Богдан А.И, осужденного Пивоварова Д.А, адвоката Ломакина В.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению исполняющего обязанности прокурора Томской области Дружинина М.В. о пересмотре приговора мирового судьи судебного участка N 3 Кировского судебного района г. Томска от 20 декабря 2018 г. и апелляционного постановления Кировского районного суда г. Томска от 27 февраля 2019 г.

Заслушав доклад судьи Шушаковой С.Г, изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, принятых по делу, доводы кассационного представления, прокурора Богдан А.И, предлагавшей судебные решения изменить по доводам кассационного представления в части неправильного применения уголовного закона, осужденного Пивоварова Д.А. и адвоката Ломакина В.А, поддержавших доводы кассационного представления, судебная коллегия

установила:

приговором мирового судьи судебного участка N 3 Кировского судебного района г. Томска от 20 декабря 2018 г.

Пивоваров Денис Андреевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", судимый:

- 4 июня 2018 г. мировым судьей судебного участка N 7 Октябрьского судебного района г. Томска по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 180 часам обязательных работ;

- 18 июля 2018 г. Томским районным судом Томской области по ч. 1 ст. 166 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года 6 месяцев;

- 7 сентября 2018 г. Кировским районным судом г. Томска по ч. 1 ст. 158 УК РФ (7 преступлений) к 6 месяцам исправительных работ с удержанием 7 % из заработной платы по каждому преступлению, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 161 УК РФ к 1 году лишения свободы, ч. 2 ст. 69 с учетом ст. 71 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев;

- 6 декабря 2018 г. мировым судьей судебного участка N 6 Ленинского судебного района г. Томска по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 180 часам обязательных работ, ст. 70 УК РФ (приговор от 4 июня 2018 г.) к 200 часам обязательных работ;

- 10 декабря 2018 г. мировым судьей судебного участка N 3 Кировского судебного района г. Томска по ч. 1 ст. 158 УК РФ (5 преступлений) к 100 часам обязательных работ по каждому преступлению, ч. 1 ст. 158 УК РФ к 80 часам обязательных работ, ч. 2 ст. 69 УК РФ к 200 часам обязательных работ, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 6 декабря 2018 г.) к 300 часам обязательных работ, осужден:

по ч.1 ст.158 УК РФ (по эпизоду от 23 сентября 2018 г.) к 7 месяцам лишения свободы;

по ч.1 ст.158 УК РФ (по эпизоду от 30 сентября 2018 г.) к 6 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначено 8 месяцев лишения свободы.

На основании ч.4 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговорам Томского районного суда Томской области от 18 июля 2018 г. и Кировского районного суда г. Томска от 7 сентября 2018 г.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговорам Томского районного суда Томской области от 18 июля 2018 г. и Кировского районного суда г. Томска от 7 сентября 2018 г. назначено 3 года 9 месяцев лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ, п. "г" ч.1 ст.71 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания, назначенного приговором мирового судьи судебного участка N 3 Кировского судебного района г. Томска от 10 декабря 2018 г. окончательно назначено 3 года 10 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен с 20 декабря 2018 г.

До вступления приговора в законную силу мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу.

В соответствии с п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания под стражей по приговору мирового судьи судебного участка N 3 Кировского судебного района г. Томска от 10 декабря 2018 г. - с 16 ноября 2018 г. по 9 декабря 2018 г. до вступления указанного приговора в законную силу и по настоящему приговору - с 20 декабря 2018 г. до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня в исправительной колонии общего режима.

Гражданские иски ООО "Эльдорадо" и ООО "ДНС Ритейл" удовлетворены. С Пивоварова Д.А. взыскано в счет возмещения ущерба, причиненного преступлением, в пользу ООО "Эльдорадо" - 7 627 рублей 12 копеек, в пользу ООО "ДНС Ритейл" - 49 132 рубля 30 копеек.

Определена судьба вещественных доказательств и решен вопрос о процессуальных издержках.

Апелляционным постановлением Кировского районного суда г. Томска от 27 февраля 2019 г. приговор изменен, в описательно-мотивировочной части приговора дополнен абзац, в котором указано на назначение наказания с применением ч.7 ст.316 УПК РФ и ч.5 ст.62 УК РФ, после слов: "поскольку уголовное дело рассмотрено в особом порядке... " указанием "... по которому дознание производилось в сокращенной форме", а также абзац, где определена исправительная колония для отбывания наказания дополнен указанием "... в соответствии с п. "б" ч.1 ст.58 УК РФ отбывание наказания Пивоварову Д.А. назначить в исправительной колонии общего режима, поскольку по приговору Томского районного суда Томской области от 18.07.2018 последний осужден за тяжкое преступление". В остальной части приговор оставлен без изменения.

Пивоваров Д.А. признан виновным в тайном хищении имущества, принадлежащего ООО "Эльдорадо" на сумму 7 627 рублей 12 копеек, и в тайном хищении имущества, принадлежащего ООО "ДНС Ритейл" на сумму 49 132 рубля 30 копеек.

Преступления совершены 23 сентября 2018 г. и 30 сентября 2018 г. в г. Томске при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении исполняющий обязанности прокурора Томской области Дружинин М.В. просит судебные решения, состоявшиеся в отношении Пивоварова Д.А, отменить как постановленные с существенными нарушениями уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшими на исход дела. Указывает, что судом нарушен порядок проведения судебного разбирательства и постановления приговора в рамках рассмотрения уголовного дела, дознание по которому производилось в сокращенной форме. Считает, что в силу положений ч. 2 ст. 226.9 УПК РФ приговор должен быть постановлен на основании исследования и оценки доказательств, которые указаны в обвинительном постановлении. Однако в приговоре не приведены данные об оценке доказательств, указанных в обвинительном постановлении, а протокол судебного заседания не содержит сведений об исследовании доказательств. Кроме того отмечает, что судом при назначении наказания по эпизоду от 30 сентября 2018 г. неправильно применен уголовный закон, поскольку суд, установив отсутствие отягчающих обстоятельств и наличие смягчающего обстоятельства, предусмотренного п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ - активное способствование раскрытию и расследованию преступления, не применил положения ч. 1 ст. 62 УК РФ.

В остальной части кассационное представление отозвано.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему:

Расследование данного уголовного дела производилось в виде сокращенной формы дознания в порядке главы 32.1 УПК РФ.

Как следует из приговора, Пивоваров Д.А. свою вину в инкриминируемых ему деяниях по ч. 1 ст. 158 УК РФ признал полностью и добровольно ходатайствовал о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, после консультации со своим защитником.

Указанное ходатайство осужденного было удовлетворено, дело рассмотрено в особом порядке, в соответствии с положениями ст. 226.9, ст. 316, ст. 317 УПК РФ.

Действия осужденного Пивоварова Д.А. по преступлениям, совершенным 23 сентября 2018 г. и 30 сентября 2018 г, - по ч. 1 ст. 158 УК РФ квалифицированы судом верно.

Вопреки доводам кассационного представления, условия назначения и рассмотрения уголовного дела в особом порядке судом соблюдены, принципы уголовного судопроизводства судом не нарушены.

При согласии обвиняемого с предъявленным обвинением суд должен убедиться, что такое обвинение подтверждается собранными доказательствами.

Руководствуясь общими принципами и критериями оценки доказательств по уголовному делу (статья 17 УПК РФ), в соответствии с ч. 2 ст. 226.9 УПК РФ, суд первой инстанции при подготовке дела к слушанию лично изучил следственные материалы, документы и доказательства, представленные в обвинительном постановлении, и пришел к обоснованному выводу, что они являются относимыми, допустимыми и достоверными, а обвинение, предъявленное Пивоварову Д.А, обоснованным.

При этом суд не установилкаких-либо препятствий для рассмотрения данного уголовного дела в особом порядке.

Государственный обвинитель в судебном заседании не просил об исследовании каких-либо доказательств, был согласен на рассмотрение дела в особом порядке, ходатайств о переходе к общему порядку рассмотрения дела не заявлял.

По смыслу закона непосредственное исследование в судебном заседании тех доказательств, которые указаны в обвинительном постановлении, в ходе рассмотрения уголовного дела судом и приведение их в приговоре, в данной ситуации не требуется, в противном случае утрачивается юридическая значимость рассмотрения дела в особом порядке и судебное разбирательство происходит в общем порядке.

Таким образом, судом не нарушена процедура судебного производства, установленная для уголовных дел, дознание по которым осуществлялось в сокращенной форме, и приговор в отношении Пивоварова Д.А. постановлен в особом порядке принятия судебного решения, с соблюдением требований ст. ст. 226.9, 316, 317 УПК РФ.

При назначении наказания суд в соответствии со ст. 6, 60 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные о личности осужденного, смягчающие наказание обстоятельства, влияние назначенного наказания на его исправление и на условия жизни его семьи.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание, суд учел наличие малолетнего ребенка, а по преступлению, совершенному 30 сентября 2018 г, - также активное способствование раскрытию и расследованию преступления.

Других обстоятельств, предусмотренных ч. 1 ст. 61 УК РФ и подлежащих безусловному учету при назначении наказания, не усматривается.

Учитывая обстоятельства и характер совершенных преступлений, личность виновного, суд принял решение о необходимости назначения осужденному наказания в виде реального лишения свободы с применением положений ч. 7 ст. 316 УПК РФ и ч. 5 ст. 62 УК РФ.

При этом суд не установилоснований для применения положений ст. 64, 73 УК РФ и обоснованно отменил условное осуждение по приговорам Томского районного суда Томской области от 18 июля 2018 г. и Кировского районного суда г. Томска от 7 сентября 2018 г.

Правила назначения наказания по совокупности приговоров и преступлений судом соблюдены.

Вместе с тем, назначая наказание по преступлению, совершенному 30 сентября 2018 г, суд нарушил требования уголовного закона.

В силу ч. 1 ст. 62 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. п. "и" или "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

Исходя из смысла п. 4 ст. 307 УПК РФ, суд обязан мотивировать применение норм, ограничивающих срок или размер наказания определенной частью наиболее строгого вида наказания, в описательно-мотивировочной части приговора, что не противоречит правовой позиции, сформулированной в п. 35 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 г. N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания".

Однако суд, установив по преступлению, совершенному 30 сентября 2018 г, наличие смягчающего обстоятельства, предусмотренного п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, - активное способствование раскрытию и расследованию преступления, в нарушение требований п. 4 ст. 307 УПК РФ в описательно-мотивировочной части приговора не указал о применении ч. 1 ст. 62 УК РФ, ограничивающей верхний предел наказания в виде лишения свободы, применение которой, исходя из общих правил назначения наказания, является обязательным.

Между тем отсутствие в приговоре ссылки при назначении наказания на ч.1 ст. 62 УК РФ свидетельствует о том, что суд исходил из верхнего предела санкции ч. 1 ст. 158 УК РФ.

Указанное нарушение уголовного закона не было устранено и судом апелляционной инстанции.

Допущенное судами первой и апелляционной инстанций нарушение уголовного закона является существенным, повлиявшим на исход дела, поскольку неправильное применение уголовного закона повлекло назначение осужденному несправедливого наказания.

Принимая во внимание вышеизложенное, судебная коллегия считает необходимым применить ч. 1 ст. 62 УК РФ и смягчить наказание, назначенное осужденному по преступлению, совершенному 30 сентября 2018 г.

При назначении наказания по совокупности преступлений и приговоров судебная коллегия учитывает вносимые изменения и руководствуется общими началами назначения наказания, предусмотренными ст. 6, 60 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор мирового судьи судебного участка N 3 Кировского судебного района г. Томска от 20 декабря 2018 г. и апелляционное постановление Кировского районного суда г. Томска от 27 февраля 2019 г. в отношении Пивоварова Дениса Андреевича изменить.

Применить положения ч. 1 ст. 62 УК РФ и смягчить назначенное наказание по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от 30 сентября 2018 г.) с 6 месяцев лишения свободы до 4 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от 23 сентября 2018 г.) и ч. 1 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от 30 сентября 2018 г.) назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 6 месяцев.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, частично присоединить неотбытую часть наказания по приговорам Томского районного суда Томской области от 18 июля 2018 г. и Кировского районного суда г. Томска от 7 сентября 2018 г. и назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 7 месяцев.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, с учетом п. "г" ч. 1 ст. 71 УК РФ, по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания, назначенного по данному приговору в соответствии со ст. 70 УК РФ, и наказания, назначенного по приговору мирового судьи судебного участка N 3 Кировского судебного района г. Томска от 10 декабря 2018 г, окончательно назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 8 месяцев.

В остальной части судебные решения оставить без изменения, кассационное представление удовлетворить частично.

Председательствующий С.Г. Шушакова

Судьи И.А. Бородкин

Л.А. Шульгина