Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 06 мая 2020 г. по делу N 7У-1746/2020[77-239/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

Председательствующего Железнова Е.В.

судей Гаврилова Е.В, Познер Г.А.

при ведении протокола помощником судьи Черных В.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе адвоката Жирковой Н.А. на апелляционное определение Магаданского областного суда от 17 декабря 2019 года в отношении осужденного Москвитина ФИО11, УСТАНОВИЛА:

Приговором Хасынского районного суда Магаданской области от 24 октября 2019 года

Москвитин ФИО12, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" "адрес", гражданин России, судимый

- 30.07.2019 Магаданским городским судом по ч.1 ст. 306 УК РФ к обязательным работам сроком на 320 часов. Неотбытое наказание по состоянию на 24.10.2019 составляло 161 день, - осужден по п. "а" ч.3 ст. 158 УК РФ к 3 одам лишения свободы.

На основании ч.1 ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 30.07.2019, с учётом п. "г" ч.1 ст. 71 УК РФ, и окончательно назначено 3 года 10 дней лишения свободы.

В соответствии со ст. 73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 3 года с возложением определенных обязанностей на осужденного и контролем его поведения ФКУ УИИ УФСИН России по Магаданской области.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения.

Приговор постановлен в особом порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 17 декабря 2019 года приговор изменён:

- наказание, назначенное по п. "а" ч.3 ст. 158 УК РФ снижено до 2 лет лишения свободы;

- наказание, назначенное на основании ст. 70 УК РФ снижено до 2 лет 5 месяцев лишения свободы;

- исключено из описательно-мотивировочной и резолютивной части приговора указание о применении ст. 73 УК РФ.

Местом отбывания наказания в соответствии с п. "б" ч.1 ст. 58 УК РФ назначена исправительная колония общего режима.

Москвитин А.Б. взят под стражу в зале суда, срок отбывания наказания исчислен с 17 декабря 2019 года.

В вводной части приговора уточнено неотбытое наказание в виде обязательных работ по приговору от 30 июля 2019 года по состоянию на 24 октября 2019 года - 161 час.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Согласно приговору, с внесенными изменениями апелляционным определением, Москвитин А.Б. признан виновным в том, что 6 августа 2019 года он в период с 18 до 21 часа 50 минут незаконно проник в "адрес" в "адрес", откуда тайно похитил деньги в сумме 80 850 рублей, причинил ФИО3 ущерб в значительном размере, распорядившись похищенным по своему усмотрению.

Его действия квалифицированы по п. "а" ч.3 ст. 158 УК РФ - кража, т.е. тайное хищение чужого имущества, совершенная с незаконным проникновением в жилище, с причинением значительного ущерба гражданину.

В кассационной жалобе адвокат Жиркова Н.А. просит изменить апелляционное определение - отменив его в части исключения из приговора указания о применении ст. 73 УК РФ. Ссылаясь на положения ст.6, ч.2 ст.43, ст.ст. 60, 61, ч.1 ст.62, ст.63 УК РФ, наличие совокупности смягчающих обстоятельств, а также характер и степень общественной опасности содеянного Москвитиным, полагает законным решение суда первой инстанции о возможном его исправлении без изоляции от общества.

В возражении на кассационную жалобу адвоката, государственный обвинитель Галимьянова А.А. просит апелляционное определение оставить без изменения, указывая на его законность и обосновать, соответствие требованиям ст. 389.28 УПК РФ.

Заслушав доклад судьи Девятого кассационного суда общей юрисдикции Познер Г.А. изложившей обстоятельства дела, доводы кассационной жалобы адвоката Жирковой Н.А. и возражения на них государственного обвинителя; пояснения осужденного Москвитина А.Б. с использованием системы видеоконференц-связи, поддержавшего жалобу адвоката, выступление адвоката Мельникова В.С, полагавшего возможным исправление Москвитина без изоляции его от общества; мнение прокурора девятого кассационного отдела ГУСУ Генеральной прокуратуры РФ Сердюк А.Б, полагавшей апелляционное определение законным и обоснованным; судебная коллегия, приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения кассационной жалобы осужденного.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По настоящему делу таких нарушений не имеется.

Основанием для изменения приговора, которым ухудшено положение осужденного Москвитина, явилось апелляционное представление государственного обвинителя,.

Согласно п. "б" ч.1 ст. 73 УК РФ условное осуждение не назначается лицу при совершении им тяжкого преступления в течении неотбытой части наказания, назначенного за совершение умышленного преступления.

Судом апелляционной инстанции установлено, что на момент совершения преступления, предусмотренного п. "а" ч.3 ст. 158 УК РФ, отнесенного к тяжкой категории, Москвитин имел неотбытое наказание в виде 161 часа обязательных работ по предыдущему приговору Магаданского городского суда от 30.07.2019, которым он осужден за умышленное преступление, предусмотренное ч.1 ст. 306 УК РФ.

При изложенных обстоятельств, судебная коллегия находит законным решение суде апелляционной инстанции Магаданского областного суда об исключении из приговора указания о применении к осужденному Москвитину положения ст. 73 УК РФ.

Правила назначения наказания на основании ст. 70 УК РФ, с учётом положения ст. 71 УК РФ соблюдены.

Наказание в виде лишения свободы как за содеянное, так и по совокупности приговоров, судебная коллегия находит законным и справедливым, соответствующим общим принципам, предусмотренным ч.3 ст. 60 УК РФ, в том числе характеризующим данным о личности осужденного. Срок наказания в виде 2 лет лишения свободы не превышает предел, предусмотренный ч.5 ст. 62 УК РФ (2/3 части от максимальной санкции, предусмотренной ч.3 ст. 158 УК РФ (6 лет лишения свободы), соответствующий 4 годам.

Вид исправительного учреждения для отбывания наказания определен Москвитину правильно, в соответствии п. "б" ч.1 ст. 58 УК РФ.

С учётом изложенного, доводы кассационной жалобы адвоката являются не обоснованными, противоречащими уголовному закону.

Руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Кассационную жалобу адвоката Жирковой Н.А. на апелляционное определение Магаданского областного суда от 17 декабря 2019 года в отношении осужденного Москвитина ФИО13, оставить без удовлетворения.

Председательствующий Е.В.Железнов

Судьи Г.А.Познер

Е.В.Гаврилов