Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 04 марта 2020 г. по делу N 10-4421/2020

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Неделиной О.А, судей Рыжовой А.В, Боевой Н.А, при помощнике судьи Ребриковой Е.С, с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры г. Москвы Иванниковой А.Е, адвоката Тутнова А.И, осужденного Афонина Д.Е, рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу адвоката Тутнова А.И. на приговор Останкинского районного суда г. Москвы от 24 декабря 2019 года, которым

Афонин ДЕ, осужден по ст. 159 ч. 3 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года 2 месяца, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения Афонину Д.Е. оставлена прежней, в виде заключения под стражу, срок отбывания наказания исчислен с 24 декабря 2019 года.

Зачтено Афонину Д.Е. в срок отбывания наказания время содержания под стражей с 5 февраля 2019 года по 24 декабря 2019 года.

На основании ст. 72 ч. 3.1 п. "б" УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N186-ФЗ) время содержания Афонина Д.Е. под стражей с 5 февраля 2019 года до 24 декабря 2019 года и с 24 декабря 2019 года до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ст. 72 ч. 3.3 УК РФ.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Рыжовой А.В, выступления участников процесса по доводам апелляционной жалобы, судебная коллегия

установила:

Афонин признан виновным в совершении мошенничества, то есть хищении чужого имущества путем обмана, с использованием служебного положения, в крупном размере.

Преступление им совершено в г. Москве, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда, в отношении потерпевшего Морозова.

Виновным себя в совершении преступления признал полностью.

Обвинительный приговор в отношении Афонина постановлен в особом порядке принятия судебного решения, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

В апелляционной жалобе адвокат Тутнов просит приговор в отношении Афонина изменить, назначить последнему наказание, не связанное с лишением свободы, применить ст. 73 УК РФ либо уменьшить срок лишения свободы.

Автор жалобы указывает о несогласии с приговором, поскольку судом были допущены существенные нарушения норм процессуального права, а вынесенный приговор является несправедливым вследствие чрезмерной суровости назначенного Афонину наказания. Полагает, что при назначении судебного заседания на 25 октября 2019 года были нарушены нормы ст. ст. 231, 232 УПК РФ, так как постановление судьи о назначении судебного заседания поступило в изолятор 24 октября 2019 года, то есть его подзащитный был извещен менее, чем за 5 суток. Кроме того, защитник Афонина, с которым у последнего заключено соглашение, данные о котором имелись в деле, в том числе в обвинительном заключении, о судебном заседании извещен не был, а согласно постановлению судьи от 18 октября 2019 года Афонину был назначен адвокат в порядке ст. 51 УПК РФ. В результате, судебное заседание 25 октября 2019 года было проведено без участия приглашенного Афониным защитника, чем было нарушено право последнего на защиту. Кроме того, в ходе судебного заседания был рассмотрен лишь вопрос о мере пресечения, хотя имелось ходатайство о рассмотрении дела в порядке гл. 40 УПК РФ. Защитник обращает внимание на то, что Афонин полностью признал вину, раскаялся, добровольно до окончания предварительного расследования возместил ущерб потерпевшему, положительно характеризуется, награждался ведомственными медалями наградными знаками ФТС, имеет постоянное место жительства в г..Москве, устойчивые социальные связи, на иждивении осужденного находятся трое несовершеннолетних детей, престарелые родители - пенсионеры, отец Афонина является инвалидом 3 группы, мать страдает онкологическим заболеванием, супруга уволена по сокращению штата и в настоящее время не работает.

Также автор жалобы указывает на деятельность Афонина по оказанию помощи общественным объединениям Донбасса, фонду помощи Новороссии, органам власти и управления ДНР, активно содействовал деятельности Российских военно-патриотических организаций, помогал спортсменам, инвалидам в сотрудничестве с Храмом РПЦ им. Святителя Николая в Покровском г..Москвы. Обстоятельств, отягчающих наказание, по делу не имеется. С учетом изложенного, к Афонину могло быть применено более мягкое наказание из предусмотренных ст. 159 ч. 3 УК РФ, в том числе ст. 73 УК РФ.

В суде апелляционной инстанции осужденный Афонин и адвокат Тутнов доводы апелляционной жалобы поддержали, просили приговор изменить и назначить Афонину наказание, не связанное с лишением свободы.

Прокурор Иванникова доводы апелляционной жалобы не поддержала, однако просила приговор изменить: исключить из описательно-мотивировочной части приговора при квалификации действий Афонина ссылку на злоупотребление доверием и снизить осужденному наказание до 2 лет 1 месяца лишения свободы. В остальной части просила приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав участников уголовного процесса, исследовав по ходатайству защитника имеющиеся в материалах дела документы, характеризующие личность Афонина, судебная коллегия приходит к следующему.

В судебном заседании Афонин, добровольно соглашаясь с фактическими обстоятельствами содеянного, изложенными в обвинительном заключении, формой вины, юридической оценкой, полностью признал себя виновным в преступлении и поддержал свое ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

Суд первой инстанции удостоверился в том, что Афонин в полной мере осознает характер и последствия заявленного ходатайства, с обвинением согласен, свою вину в совершении преступления признал полностью, ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке заявлено им добровольно и после консультации с защитником. Обвинение, с которым согласился Афонин, обоснованно и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.

Государственный обвинитель, потерпевший и защитник не возражали против рассмотрения дела в особом порядке судебного разбирательства, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

При таких обстоятельствах суд обоснованно удовлетворил ходатайство Афонина и постановилприговор без исследования и оценки доказательств, полученных в ходе предварительного расследования.

Юридическая квалификация действий Афонина является правильной, соответствует описанию преступного деяния, предусмотренного ст. 159 ч. 3 УК РФ.

Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению, поскольку при квалификации действий Афонина по ст. 159 ч. 3 УК РФ, суд вышел за пределы, предъявленного ему обвинения, ошибочно указав, что преступление совершено им путем злоупотребления доверием.

С учетом изложенного, судебная коллегия считает необходимым исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на "злоупотребление доверием", поскольку Афонин совершил мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана, с использованием служебного положения, в крупном размере.

Доводы апелляционной жалобы о нарушении судом положений ст. ст. 231, 232 УПК РФ и права Афонина на защиту, не влияют на законность и обоснованность состоявшегося судебного решения и не являются основаниями для его отмены либо изменения. Согласно протоколу судебного заседания от 25 октября 2019 года в данном судебном заседании был решен вопрос лишь в части меры пресечения в отношении Афонина, после чего судебное заседание было отложено на 14 ноября 2019 года в связи с не надлежащим извещением последнего. При этом право на защиту Афонина в ходе судебного разбирательства, вопреки доводам защитника, нарушено не было, поскольку подсудимый согласно его письменного ходатайства, не возражал, чтобы его защиту в судебном заседании 25 октября 2019 года осуществлял адвокат по назначению Семенов (т. 9 л.д. 16, 20). В дальнейшем при рассмотрении дела по существу защиту Афонина в судебном заседании осуществлял адвокат по соглашению Тутнов.

Наказание в виде лишения свободы Афонину назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности осужденного, который полностью признал вину, чистосердечно раскаялся в содеянном, ранее не судим и впервые привлекается к уголовной ответственности, положительно характеризуется по месту жительства и работы, награждался почетными грамотами и благодарственными письмами, имеет награды и троих малолетних детей, а также не работающую супругу, материально помогает отцу-пенсионеру, который является инвалидом 3 группы и матери-пенсионерке, страдающей хроническими заболеваниями, оказание помощи благотворительным организациям, признав указанные обстоятельства смягчающими наказание.

Кроме того, обстоятельством, смягчающим наказание Афонину, суд признал в соответствии со ст. 61 ч. 1 п. "к" УК РФ - добровольное возмещение причиненного ущерба потерпевшему.

Обстоятельств, отягчающих наказание в отношении Афонина не имеется.

Требования ст. 62 ч. ч. 1, 5 УК РФ судом при назначении наказания осужденному соблюдены.

Вид исправительного учреждения осужденному назначен в полном соответствии с требованиями ст. 58 УПК РФ.

Суд первой инстанции с учетом фактических обстоятельств, степени общественной опасности совершенного преступления и данных о личности, обоснованно не усмотрел оснований для применения к Афонину ст. ст. 64, 73, 15 ч. 6 УК РФ, не находит таких оснований и судебная коллегия.

Нарушений уголовного и уголовно-процессуального законов, влекущих отмену приговора, не установлено.

Вместе с тем, с учетом внесенного в приговор изменения назначенное Афонину наказание подлежит снижению.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Останкинского районного суда г. Москвы от 24 декабря 2019 года в отношении Афонина Д Е изменить, исключить из описательно-мотивировочной части приговора при квалификации его действий диспозитивный признак на "злоупотребление доверием";

снизить назначенное Афонину Д.Е. по ст. 159 ч. 3 УК РФ наказание до 2 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу - удовлетворить частично.

Председательствующий

Судьи