Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 14 мая 2020 г. по делу N 7У-593/2020[77-786/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего Самойлова Ю.В, судей Павлова Р.Г, Писаревой А.В, при секретаре Амент А.В, с участием

прокурора Пановой С.В, осужденного Шмаль Д.В, адвоката Гусакова А.И, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Кемеровской области Филичева М.Ю. о пересмотре приговора Орджоникидзевского районного суда г. Новокузнецка Кемеровской области от 15 июля 2019 года в отношении осужденного Шмаля Дмитрия Викторовича.

Заслушав доклад судьи Самойлова Ю.В, изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание приговора, доводы кассационного представления, осужденного Шмаль Д.В, его защитника - адвоката Гусакова А.И, просивших кассационное представление заместителя прокурора оставить без удовлетворения, выступление прокурора Пановой С.В, просившей об изменении приговора и смягчении наказания, и об отмене приговора в части исчисления срока наказания и зачета времени содержания под стражей в срок лишения свободы, с направлением уголовного дела в этой части на новое рассмотрение в тот же суд в порядке, предусмотренном ст. 396, 397, 399 УПК РФ, У с т а н о в и л а:

приговором Орджоникидзевского районного суда г. Новокузнецка Кемеровской области от 15 июля 2019 года

Шмаль Дмитрий Викторович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", судимый:

- 11 октября 2018 года Орджоникидзевским районным судом г. Новокузнецка Кемеровской области по п. "в" ч. 2 ст. 158, п. "б, в" ч.2 ст.158 УК РФ, на основании ч.2 ст.69 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком два года:

осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Орджоникидзевского районного суда г. Новокузнецка от 11 октября 2018 года.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию по приговору частично присоединено неотбытое наказание по приговору Орджоникидзевского районного суда г. Новокузнецка Кемеровской области от 11 октября 2018 года и окончательно назначено 3 года 8 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания постановлено исчислять с 15 июля 2019 года.

На основании п. "б" ч. 3.1 ст.72 УК РФ зачтено в срок лишения свободы время содержания Шмаля Д.В. под стражей с 5 июня 2019 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы.

Приговор в апелляционном порядке не обжаловался и вступил в законную силу.

Шмаль Д.В. осужден за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Преступление совершено 4 июня 2019 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Кемеровской области Филичев М.Ю. выражает несогласие с приговором в части зачета времени содержания осужденного Шмаля Д.В. под стражей в период с 5 июня 2019 года по день вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.2 ст. 72 УК РФ. Обращает внимание на то, что положениями данной статьи в отношении осужденных по ч.2 ст. 228 УК РФ предусмотрен зачет времени содержания под стражей в срок лишения свободы из расчета один день за один день.

Кроме того, указывает на неправильное исчисление судом срока наказания осужденному с 15 июля 2019 года, что противоречит положениям ст. 72 УК РФ об исчислении срока наказания с момента вступления приговора в законную силу с зачетом в срок наказания времени содержания под стражей до вступления приговора в законную силу.

Просит приговор отменить в части исчисления срока наказания и зачета времени содержания Шмаля Д.В. под стражей, уголовное дело в данной части направить на новое судебное рассмотрение в суд первой инстанции в порядке ст. 396, 397 УПК РФ в ином составе.

Проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в кассационном представлении, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Уголовное дело по ходатайству Шмаля Д.В. рассмотрено судом в порядке особого судопроизводства без проведения судебного разбирательства с соблюдением требований ст. ст. 314-317 УПК РФ, регламентирующих особый порядок принятия судебного решения, при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением.

При постановлении приговора, суд удостоверился в том, что Шмаль Д.В. согласен с предъявленным обвинением, осознает характер и последствия добровольно заявленного им после консультации с защитником ходатайства; возражений против применения особого порядка от участников судебного разбирательства не поступило.

Содеянное Шмалем Д.В. получило надлежащую юридическую оценку.

Вместе с тем, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению в части назначения Шмалю Д.В. наказания и отмене в части зачета времени содержания под стражей в срок лишения свободы.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения, постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

К таким нарушениям относится, в частности, и неправильное применение уголовного закона при назначении осужденному наказания.

Согласно ст. 6 УК РФ наказание, применяемое к лицу, совершившему преступление, должно быть справедливым, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

В соответствии с ч. 2 ст. 43, ч. 3 ст. 60 УК РФ наказание применяется в целях восстановления социальной справедливости, а также в целях исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений. При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым, то есть, постановленным в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основанным на правильном применении уголовного закона.

Как следует из приговора, решая вопрос о назначении Шмалю Д.В. наказания, суд учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности виновного и обстоятельства, смягчающие наказание.

Вместе с тем, установив отсутствие обстоятельств, отягчающих наказание, суд учел при назначении осужденному наказания характер и степень общественной опасности ранее совершенных преступлений, обстоятельства, в силу которых исправительное воздействие предыдущего наказания оказалось недостаточным, то есть учел обстоятельства, которые в силу ч.1 ст.68 УК РФ подлежат учету при назначении наказания при рецидиве преступлений.

Поскольку в действиях Шмаля Д.В. отсутствует рецидив преступлений, указание суда первой инстанции на назначение наказания с учетом характера и степени общественной опасности ранее совершенных преступлений, обстоятельств, в силу которых исправительное воздействие предыдущего наказания оказалось недостаточным, неправомерно и подлежит исключению из приговора, а назначенное наказание смягчению.

Принимая решение о смягчении Шмалю Д.В. наказания, судебная коллегия учитывает требования ст.ст. 6, 60 УК РФ. Оснований к назначению осужденному наказания с применением правил ст.ст. 64, 73, ч.6 ст. 15 УК РФ, с учетом всех установленных обстоятельств по делу, судебная коллегия не находит.

Кроме того, как обоснованно указано в кассационном представлении, судом при разрешении вопроса о зачете в срок лишения свободы времени содержания Шмаля Д.В. под стражей из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима не учтены требования ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, согласно которой в отношении осужденных за преступления, предусмотренные ч. 2 ст. 228 УК РФ, время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день.

Исходя из требований ст. 401.6 УПК РФ, поворот к худшему при пересмотре судебного решения в кассационном порядке может иметь место, если в ходе судебного разбирательства были допущены нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Допущенное судом первой инстанции нарушение уголовного закона, выразившееся в нарушении требований Общей части УК РФ, является существенным, повлиявшим на исход дела, искажающим саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, поскольку неправильное применение правил зачета наказания и, как следствие, необоснованное сокращение времени фактического содержания Шмаля Д.В. в исправительной колонии, препятствует достижению указанных в ч. 2 ст. 43 УК РФ целей наказания.

При указанных обстоятельствах, приговор в части зачета времени содержания под стражей осужденному Шмалю Д.В. в срок лишения свободы не может быть признан законным и, с учетом положений ч. 3 ст. 401.16 УПК РФ, подлежит отмене с передачей уголовного дела в этой части на новое судебное рассмотрение в тот же суд в порядке ст. 396, 397 УПК РФ. При новом рассмотрении необходимо устранить допущенные нарушения уголовного закона, а также обратить внимание на доводы кассационного представления, касающиеся исчисления срока наказания.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14, 401.15, 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Орджоникидзевского районного суда г. Новокузнецка Кемеровской области от 15 июля 2019 года в отношении Шмаля Дмитрия Викторовича изменить:

исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание об учете характера и степени общественной опасности ранее совершенных преступлений, обстоятельства, в силу которых исправительное воздействие предыдущего наказания оказалось недостаточным;

смягчить назначенное Шмалю Д.В. наказание по ч.2 ст. 228 УК РФ до 3 лет 5 месяцев лишения свободы;

на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию по приговору частично присоединить неотбытое наказание по приговору Орджоникидзевского районного суда г. Новокузнецка Кемеровской области от 11 октября 2018 года и окончательно назначить 3 года 7 месяцев лишения свободы.

Тот же приговор в части исчисления срока наказания и зачета времени содержания осужденного под стражей в срок наказания отменить и уголовное дело в этой части передать в Орджоникидзевский районный суд г. Новокузнецка Кемеровской области в порядке ст. 396, ст. 397 УПК РФ на новое судебное рассмотрение иным составом суда.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Кассационное представление заместителя прокурора Кемеровской области Филичева М.Ю. удовлетворить.

Председательствующий Ю.В. Самойлов

Судьи: Р.Г. Павлов

А.В. Писарева