Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 15 июля 2020 г. по делу N 7У-1489/2020[77-501/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Стадниковой В.А, судей Колбиной Н.В, Чекмарева М.А, при помощнике судьи Заиченко И.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием прокурора Гаврилиди Н.Г, осужденного Кондратенко А.А, защитника - адвоката Мордовиной А.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Кондратенко А.А. на приговор Новоалександровского районного суда Ставропольского края от 17 сентября 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 26 ноября 2019 года.

Заслушав доклад судьи Стадниковой В.А, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, принятых по делу, доводы кассационной жалобы, выслушав осужденного Кондратенко А.А. и его защитника - адвоката Мордовину А.А, поддержавших кассационную жалобу, мнение прокурора Гаврилиди Н.Г. об изменении судебных решений, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Новоалександровского районного суда Ставропольского края от 17 сентября 2019 года

Кондратенко А. А, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", судимый: 1) 17 октября 2018 года Новоалександровским районным судом Ставропольского края по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;

2) 26 февраля 2019 года мировым судьей судебного участка N 3 Новоалександровского района Ставропольского края по ч. 1 ст. 160 УК РФ к 180 часам обязательных работ (преступление совершено в апреле 2018 года); приговор от 17 октября 2018 года постановлено исполнять самостоятельно, не отбыто 104 часа обязательных работ, осужден по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы; п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы; ч. 4 ст. 222 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы; на основании ч. 5 ст. 69, 71 УК РФ путем частичного сложения наказания, назначенного по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ и не отбытого наказания по приговору от 26 февраля 2019 года назначено 2 года 10 дней лишения свободы; на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных по п. "в" ч. 2 ст. 158 и ч. 4 ст. 222 УК РФ назначено 1 год 9 месяцев лишения свободы; на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначено наказание 3 года 5 месяцев лишения свободы; в соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 17 октября 2018 года; на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 17 октября 2018 года и окончательно назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен с 17 сентября 2019 года. На основании п. "б" ч. 3 ст. 72 УК РФ в срок наказания засчитано время содержания Кондратенко А.А. под стражей с 20 августа 2019 года до вступления приговора в законную силу из расчета полтора дня за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 26 ноября 2019 года приговор изменен:

-из резолютивной части приговора исключено назначение наказания по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ на срок 3 года 5 месяцев;

-на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Новоалександровского районного суда Ставропольского края от 17 октября 2018 года;

-на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказания, назначенного по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ и не отбытого наказания по приговору от мирового судьи судебного участка N 3 Новоалександровского районного суда Ставропольского края от 26 февраля 2019 года назначено 2 года 10 дней лишения свободы;

- на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных по п. "в" ч. 2 ст. 158 и ч. 4 ст. 222 УК РФ назначено 1 год 9 месяцев лишения свободы;

-на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию по ч. 2 ст. 69 УК РФ и наказанию, назначенному по ч. 5 ст. 69 УК РФ частично присоединено неотбытое наказание по приговору Новоалександровского районного суда Ставропольского края от 17 октября 2018 года и окончательно назначено 3 года 2 месяца лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Кондратенко А.А. признан виновным и осужден за кражу имущества ФИО7 с незаконным проникновением в жилище, совершенную 1 декабря 2018 года, кражу имущества ФИО9 с причинением значительного ущерба гражданину 12 мая 2019 года и незаконный сбыт холодного оружия 12 мая 2019 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Кондратенко А.А, не оспаривая виновности в совершении преступлений, просит приговор и апелляционное определение изменить, смягчить назначенное наказание. В обоснование своих доводов указывает, что он активно способствовал раскрытию и расследованию преступлений. Суд, сославшись на положения ч. 1 ст. 62 УК РФ, фактически их не применил. Считает, что у суда имелись основания признать совокупность смягчающих наказание обстоятельств исключительной.

В возражениях на кассационную жалобу заместитель прокурора "адрес" ФИО8 просит в удовлетворении кассационной жалобы отказать, приговор и апелляционное определение по делу в отношении Кондратенко А.А. оставить без изменения.

Изучив уголовное дело и проверив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ст. 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

В приговоре в отношении Кондратенко А.А. в соответствии требованиям статей 303, 304, 307-309 УПК РФ указаны обстоятельства преступных деяний, установленные судом, проанализированы доказательства, в том числе, показания Кондратенко А.А, данные им в ходе предварительного следствия, потерпевшего ФИО7, ФИО9, свидетелей ФИО10, ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14, ФИО15, ФИО16, протоколы следственных действий, заключения экспертов, другие материалы.

Собранные по делу доказательства судом оценены с точки зрения их допустимости, достоверности и в совокупности - достаточности для признания подсудимого виновным в совершении инкриминируемых ему деяний.

При назначении наказания суд учел смягчающие обстоятельства: явку с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, розыску похищенного, признание вины, раскаяние в содеянном.

Отягчающих наказание обстоятельств не установлено. Вопреки утверждениям осужденного суд применил положения ч. 1 ст. 62 УК РФ, оснований к применению ст. 64, ч. 6 ст. 15 УК РФ обоснованно не усмотрел. Не установлено таких оснований и при проверке кассационной жалобы.

Вместе с тем, по уголовному делу допущены существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального законов, повлиявшие на исход дела и влекущие изменение состоявшихся судебных решений.

Кондратенко А.А. осужден за кражу имущества ФИО7 с веранды жилого дома.

В соответствии с п. 18 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2002 года N 29 (в редакции от 16 мая 2017 года) "О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое" под незаконным проникновением в жилище, помещение или иное хранилище следует понимать противоправное тайное или открытое в них вторжение с целью совершения кражи, грабежа или разбоя. При квалификации действий лица, совершившего кражу, грабеж или разбой, по признаку "незаконное проникновение в жилище" судам следует руководствоваться примечанием к статье 139 УК РФ, в котором разъясняется понятие "жилище", и примечанием 3 к статье 158 УК РФ, где разъяснены понятия "помещение" и "хранилище".

Согласно примечанию к ст. 139 УК РФ под жилищем понимаются индивидуальный жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями, жилое помещение независимо от формы собственности, входящее в жилищный фонд и пригодное для постоянного или временного проживания, а равно иное помещение или строение, не входящие в жилищный фонд, но предназначенные для временного проживания.

Согласно примечанию к ст. 158 УК РФ под помещением понимаются строения и сооружения независимо от форм собственности, предназначенные для временного нахождения людей или размещения материальных ценностей в производственных или иных служебных целях. Под хранилищем понимаются хозяйственные помещения, обособленные от жилых построек, участки территории, трубопроводы, иные сооружения независимо от форм собственности, которые предназначены для постоянного или временного хранения материальных ценностей.

Из фототаблицы к протоколу осмотра места происшествия следует, что веранда, откуда было похищено имущество ФИО7, не может по своему состоянию относиться к жилым помещениям "данные изъяты" Утверждения потерпевшего о том, что веранда является частью жилого дома документально не подтверждены. Вопросы отнесения веранды к помещению, либо хранилищу не выяснялись. Следует учесть, что крыльцо, примыкающее к жилому дому, откуда было совершено хищение, не оборудовано запорными устройствами, к нему имеется свободный доступ. Таким образом, учитывая положения ст. 14 УПК РФ все сомнения должны трактоваться в пользу осужденного. При таких обстоятельствах, признак совершения кражи с незаконным проникновением в жилище подлежит исключению из приговора.

Кроме того, судом нарушены правила сложения наказаний по совокупности преступлений и приговоров.

Согласно п. 53 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года N 58 (в редакции от 18 декабря 2018 года) "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" если одни преступления совершены до, а другие - после вынесения первого приговора, в соответствии с которым осужденному назначено наказание с применением статьи 73 УК РФ, то суду вначале следует назначить наказание по совокупности преступлений, совершенных после вынесения первого приговора, при наличии оснований, предусмотренных статьей 74 УК РФ, отменить условное осуждение и назначить наказание по совокупности приговоров (статья 70 УК РФ), затем - по совокупности преступлений, совершенных до вынесения первого приговора, и окончательное наказание назначить по правилам части 5 статьи 69 УК РФ.

В нарушение указанных положений судом назначено наказание по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ, после чего по правилам ч. 5 ст.69 УК РФ и окончательно - по правилам ст. 70 УК РФ.

С учетом обстоятельств дела и поведения осужденного после совершения преступлений небольшой и средней тяжести суд считает возможным сохранить Кондратенко А.А. условное осуждение по приговору от 17 октября 2018 года.

Вместе с тем, учитывая количество совершенных преступлений, степень осуществления преступного намерения, способ совершения преступлений, роль осужденного в нем, наличие судимостей, отбывание наказания следует определить в исправительной колонии общего режима.

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Новоалександровского районного суда Ставропольского края от 17 сентября 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 26 ноября 2019 года в отношении Кондратенко А. А. изменить:

-по преступлению в отношении имущества ФИО7 исключить квалифицирующий признак совершения кражи с незаконным проникновением в жилище, переквалифицировав действия Кондратенко А.А. с п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ на ч. 1 ст. 158 УК РФ с назначением наказания в виде 6 месяцев лишения свободы;

-приговор Новоалександровского районного суда Ставропольского края от 17 октября 2018 года исполнять самостоятельно;

-на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказания, назначенного по ч. 1 ст. 158 УК РФ и не отбытого наказания по приговору мирового судьи судебного участка N 3 Новоалександровского районного суда Ставропольского края от 26 февраля 2019 года назначить 6 месяцев 10 дней лишения свободы;

- на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по п. "в" ч. 2 ст. 158 и ч. 4 ст. 222 УК РФ назначить 1 год 9 месяцев лишения свободы;

-на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию по ч. 2 ст. 69 УК РФ частично присоединить наказание, назначенное по ч. 5 ст. 69 УК РФ и окончательно назначить 1 год 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

-срок наказания исчислять с 26 ноября 2019 года;

-зачесть в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 20 августа 2019 года до 26 ноября 2019 года из расчета 1 день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий В.А. Стадникова

Судьи Н.В. Колбина

М.А. Чекмарев