Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 26 августа 2020 г. по делу N 7У-11279/2020[77-1803/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего Ценёвой Э.В, судей Пластининой О.В, Старчиковой Е.В, при секретаре Коровкиной Т.В, с участием прокурора Кима Д.Ю, осужденного Кузьмина О.Н, адвоката Кривопаловой И.В. в защиту интересов осужденного Кузьмина О.Н, рассмотрела кассационное представление первого заместителя прокурора Республики Бурятия Шевченко А.В. на приговор Бичурского районного суда Республики Бурятия от 16 января 2020 года в отношении Кузьмина О.Н.

Заслушав доклад судьи Ценёвой Э.В, мнение прокурора Кима Д.Ю, который поддержал доводы кассационного представления, объяснения осужденного Кузьмина О.Н. и адвоката Кривопаловой И.В, которые не возражали против доводов кассационного представления только в той части, в которой оно улучшает положение осужденного, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Бичурского районного суда Республики Бурятия от 16 января 2020 года

Кузьмин Олег Николаевич, "данные изъяты", ранее судимый:

- 3 декабря 2018 года Петровск-Забайкальским городским судом Забайкальского края по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 1 месяцу лишения свободы на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года, осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 2 месяцам лишения свободы, по ч. 1 ст. 222 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказания, окончательно Кузьмину О.Н. назначено наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ Кузьмину О.Н. отменено условное осуждение по приговору Петровск-Забайкальского городского суда Забайкальского края от 3 декабря 2018 года.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к наказанию, назначенному настоящим приговором, неотбытой части наказания, назначенного приговором Петровск-Забайкальского городского суда Забайкальского края от 3 декабря 2018 года, окончательно Кузьмину О.Н. назначено наказание в виде 3 лет 10 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять с 16 января 2020 года.

На основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок наказания зачтено время задержания и содержания Кузьмина О.Н. под стражей с 15 августа 2019 года до вступления приговора в законную силу.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Уголовное дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался.

Кузьмин О.Н. осужден за незаконное приобретение и незаконное хранение наркотического средства без цели сбыта, совершенные в крупном размере, а также за незаконное приобретение, хранение, перевозку и ношение огнестрельного оружия, его основных частей, боеприпасов (за исключением гражданского огнестрельного гладкоствольного длинноствольного оружия, его основных частей и патронов к нему, огнестрельного оружия ограниченного поражения, его основных частей и патронов к нему).

Преступления совершены при обстоятельствах, указанных в приговоре.

В кассационном представлении первый заместитель прокурора Республики Бурятия Шевченко А.В. указывает, что при рассмотрении уголовного дела в отношении Кузьмина О.Н. суд допустил существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального законов. Признав Кузьмина О.Н. виновным в незаконной перевозке револьвера и патронов, суд не учел, что осужденный перевез их при себе с места обнаружения в лесном массиве до животноводческой фермы с целью личного использования и дальнейшего хранения.

Таким образом, действия Кузьмина О.Н. по разовому перемещению оружия и боеприпасов на транспортном средстве к месту жительства охватываются составом незаконного хранения.

В этой связи заместитель прокурора Республики Бурятия считает, что указание суда на незаконную перевозку револьвера и патронов подлежит исключению из осуждения Кузьмина О.Н. по ч.1 ст. 222 УК РФ, а назначенное ему наказание подлежит снижению.

Также в кассационном представлении ставится вопрос об исключении из приговора указания суда при квалификации действий осужденного на незаконное приобретение, хранение, перевозку и ношение основных частей оружия, поскольку обвинение в совершении таких действий Кузьмину О.Н. не вменялось.

Кроме того, заместитель прокурора Республики Бурятия просит отменить приговор в отношении Кузьмина О.Н. в части зачета времени содержания Кузьмина О.Н. под стражей в срок лишения свободы, а уголовное дело в этой части просит передать на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе в порядке ст.ст. 396, 397 УПК РФ.

При этом заместитель прокурора указывает, что, придя к выводу о применении в отношении осужденного п. "б" ч.3.1 ст. 72 УК РФ, суд не учел правила ч.3.2 ст. 72 УК РФ и необоснованно зачел в срок лишения свободы время содержания осужденного под стражей с 15 августа 2019 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. Обращает внимание, что в соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ положения ч. 3.1 ст. 72 УК РФ не распространяются на лиц, осужденных за преступления, предусмотренные ч. 2 ст. 228 УК РФ. Время содержания под стражей этих лиц засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день.

В остальной части кассационное представление отозвано.

Проверив материалы дела в соответствии с требованиями ст. 401.16 УПК РФ, обсудив доводы, изложенные в кассационном представлении, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Суд первой инстанции допустил такие нарушения.

Уголовное дело в отношении Кузьмина О.Н. рассмотрено судом без проведения судебного разбирательства с соблюдением требований ст.ст. 314-317 УПК РФ, регламентирующих особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением.

Нарушений требований уголовно-процессуального закона при постановлении приговора в порядке главы 40 УПК РФ судом не допущено.

Постановляя приговор, суд удостоверился в том, что подсудимый согласен с предъявленным обвинением, осознаёт характер и последствия, добровольно заявленного им после консультации с защитником ходатайства; возражений против применения особого порядка от участников судебного разбирательства не поступило.

Действия Кузьмина О.Н. правильно квалифицированы судом по ч.2 ст. 228 УК РФ и по ч.1 ст. 222 УК РФ.

При назначении Кузьмину О.Н. наказания суд учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, личность виновного, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, отсутствие отягчающих наказание обстоятельств и все смягчающие наказание обстоятельства, в том числе полное признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений.

При назначении осужденному наказания за каждое совершенное преступление суд применил правила ч.1 и ч.5 ст. 62 УК РФ.

При этом суд мотивировал свои выводы о назначении Кузьмину О.Н. наказания в виде лишения свободы, об отсутствии оснований для применения ст. 64 УК РФ, ч.6 ст. 15 УК РФ.

Назначенное Кузьмину О.Н. по ч.2 ст. 228 УК РФ наказание соответствует характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения, личности виновного, оно является справедливым и не является чрезмерно суровым, поэтому оснований для его снижения не имеется.

Вместе с тем судебная коллегия считает необходимым изменить приговор суда в отношении Кузьмина О.Н, не изменяя фактических обстоятельств дела.

Как видно из описания преступного деяния, признанного судом доказанным, с местности "Глазной ключ", расположенной на 449 километре трассы "Чита-Иркутск" МО СП "Тарбагатайское" Петровск-Забайкальского района Забайкальского края, до дорожного указателя с наименованием "Дунда-Киреть 4", установленного на автомобильной дороге "Мухоршибирь-Бичура-Кяхта", на расстоянии 4 километров в южном направлении от административного здания МБУ "Киретская СОШ", Кузьмин О.Н. добирался на неустановленном следствием транспорте, все это время огнестрельное оружие и боеприпасы находились при нем в сумке.

При таких обстоятельствах в действиях Кузьмина О.Н. отсутствует незаконная перевозка огнестрельного оружия и боеприпасов, которые предусмотрены ч.1 ст. 222 УК РФ, поскольку из смысла уголовного закона следует, что хранение оружия и боеприпасов непосредственно при осужденном в процессе поездки на любом виде транспорта не образует перевозки огнестрельного оружия и боеприпасов.

В этой связи осуждение Кузьмина О.Н. по ч.1 ст. 222 УК РФ за перевозку огнестрельного оружия и боеприпасов подлежит исключению из приговора.

Также из описательно-мотивировочной части приговора подлежит исключению указание суда при квалификации действий Кузьмина О.Н. по ч.1 ст. 222 УК РФ на незаконные приобретение, хранение, перевозку и ношение основных частей огнестрельного оружия, поскольку обвинение в совершении таких деяний Кузьмину О.Н. не вменялось.

В связи с внесенными в приговор изменениями наказание, назначенное Кузьмину О.Н. по ч.1 ст. 222 УК РФ подлежит снижению.

Соответственно подлежит снижению наказание, назначенное ему по совокупности преступлений и по совокупности приговоров.

Кроме того, согласно приговору, суд зачел Кузьмину О.Н. в срок отбывания наказания время содержания под стражей с 15 августа 2019 года до вступления приговора в законную силу в соответствии с п. "б" ч.3.1 ст. 72 УК РФ, из которой следует, что время содержания под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных частями 3.2 и 3.3 настоящей статьи, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Однако суд не учел, что согласно требованиям ч.3.2 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день, в том числе в отношении осужденных за преступления, предусмотренные ч.2 ст. 228УК РФ.

Допущенное судом нарушение уголовного закона является существенным, повлиявшим на исход дела, искажающим саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, поскольку неправильное применение правил зачета времени содержания лица под стражей в срок наказания и, как следствие, необоснованное сокращение времени фактического содержания Кузьмина О.Н. в исправительной колонии препятствует достижению указанных в ч. 2 ст. 43 УК РФ целей наказания.

В этой связи обжалуемый приговор в части зачета времени содержания Кузьмина О.Н. под стражей в срок лишения свободы подлежит отмене с передачей уголовного дела в этой части на новое судебное рассмотрение в порядке ст. ст. 396, 397 УПК РФ.

При новом рассмотрении суду следует устранить допущенные нарушения и принять решение с соблюдением требований закона.

В остальной части приговор суда в отношении Кузьмина О.Н. является законным и обоснованным, оснований для его отмены не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Бичурского районного суда Республики Бурятия от 16 января 2020 года в отношении Кузьмина Олега Николаевича изменить.

Исключить из приговора:

- осуждение Кузьмина О.Н. по ч.1 ст. 222 УК РФ за перевозку огнестрельного оружия и боеприпасов;

- указание суда при квалификации действий Кузьмина О.Н. по ч.1 ст. 222 УК РФ на незаконные приобретение, хранение, перевозку и ношение основных частей огнестрельного оружия.

Считать Кузьмина О.Н. осужденным по ч.1 ст. 222 УК РФ за незаконные приобретение, ношение, огнестрельного оружия и боеприпасов.

Снизить Кузьмину О.Н. наказание, назначенное по ч.1 ст. 222 УК РФ, с 6 месяцев лишения свободы до 4 месяцев лишения свободы.

На основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, предусмотренных ч.1 ст. 222 УК РФ и ч.2 ст. 228 УК РФ, назначить Кузьмину О.Н. наказание в виде 3 лет 4 месяцев лишения свободы.

На основании ч.1 ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказания неотбытой части наказания по приговору Петровск-Забайкальского городского суда Забайкальского края от 3 декабря 2018 года, окончательно назначить Кузьмину О.Н. наказание в виде 3 лет 8 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Этот же приговор в части зачета времени содержания Кузьмина О.Н. под стражей с 15 августа 2019 года до вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы отменить, уголовное дело в этой части передать на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе в порядке, установленном ст. ст. 396, 397 УПК РФ.

В остальной части приговор Бичурского районного суда Республики Бурятия от 16 января 2020 года в отношении Кузьмина О.Н. оставить без изменения.

Председательствующий Э.В. Ценёва

Судьи О.В. Пластинина

Е.В. Старчикова