Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 26 августа 2020 г. по делу N 7У-8686/2020[77-1739/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего Ценёвой Э.В, судей Пластининой О.В, Старчиковой Е.В, при секретаре Коровкиной Т.В, с участием прокурора Семенова А.С, осужденного Газисова Р.Б, адвоката Тумановой А.А. в защиту интересов осужденного Газисова Р.Б.

рассмотрела кассационную жалобу осужденного Газисова Р.Б. на приговор Иволгинского районного суда Республики Бурятия от 23 марта 2012 года.

Заслушав доклад судьи Ценёвой Э.В, выступление осужденного Газисова Р.Б. и адвоката Тумановой А.А, поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Семенова А.С, полагавшего, что приговор в отношении Газисова Р.Б. подлежит изменению в связи с существенными нарушениями уголовного закона, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Иволгинского районного суда Республики Бурятия от 23 марта 2012 года

Газисов Рустам Багизович, "данные изъяты", ранее судимый:

- 22 декабря 2009 года приговором мирового судьи судебного участка Иволгинского района Республики Бурятия по п.п. "б, в" ч. 1 ст. 256 УК РФ к 8 месяцам исправительных работ с удержанием 10% заработной платы в доход государства на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 6 месяцев, осужден за совершение двух преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы за каждое преступление.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказания, окончательно Газисову Р.Б. назначено наказание в виде 8 лет 6 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ Газисову Р.Б. отменено условное осуждение по приговору мирового судьи судебного участка Иволгинского района Республики Бурятия от 22 декабря 2009 года и в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору от 22 декабря 2009 года окончательно ему назначено наказание в виде 8 лет 7 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

На основании ч. 1 ст. 82 УК РФ реальное отбывание наказания Газисову Р.Б. отсрочено до достижения дочери - "данные изъяты", то есть до 27 октября 2019 года.

Этим же приговором осуждена Шемелина Валентина Анатольевна, в отношении которой приговор не обжалуется.

Приговором разрешены вопросы о процессуальных издержках и судьбе вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор Иволгинского районного суда Республики Бурятия от 23 марта 2012 года не обжаловался.

Газисов Р.Б. осужден за совершение двух покушений на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в особо крупных размерах.

Преступления совершены 27 марта 2010 года и 5 июня 2010 года в с. Колобки Иволгинского района Республики Бурятия при обстоятельствах, указанных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Газисов Р.Б. просит отменить состоявшееся судебное решение в связи с существенными нарушениями уголовного закона. Ссылается на то, что при назначении ему наказания суд не применил положения ч. 3 ст. 66 УК РФ.

Также осужденный полагает, что при назначении ему наказания за преступление от 27 марта 2010 года суд необоснованно в качестве отягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. "д" ч.1 ст. 63 УК РФ, учел привлечение к совершению преступления лица, не достигшего возраста, с которого наступает уголовная ответственность. В этой связи, по мнению осужденного, указание суда на учет данного обстоятельства при назначении наказания по преступлению от 27 марта 2010 года подлежит исключению из приговора, что влечет применение ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Кроме того, осужденный указывает, что, признав его виновным в совершении двух покушений на преступления, суд назначил ему наказание по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ, а не по правилам ч.2 ст.69 УК РФ, чем ухудшил его положение. При этом суд не проверил законность передачи результатов оперативно-розыскных мероприятий следователю.

Проверив материалы уголовного дела, доводы кассационной жалобы, судебная коллегия пришла к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

При рассмотрении уголовного дела в отношении Газисова Р.Б. суд допустил такие нарушения уголовного закона.

Приговор в отношении Газисова Р.Б. соответствует требованиям уголовно-процессуального закона и постановлен на доказательствах, полученных в установленном законом порядке, допустимость которых сомнений не вызывает.

Выводы суда о виновности Газисова Р.Б. в совершении преступлений, за которые он осужден, подтверждается достаточной совокупностью исследованных в судебном заседании и подробно приведенных в приговоре доказательств, на основании которых суд правильно установилфактические обстоятельства совершенных преступлений и постановилобвинительный приговор.

В частности вина Газисова Р.Б. подтверждается показаниями осужденной Шемелиной В.А. об обстоятельствах совершенного 5 июня 2010 года преступления; показаниями свидетеля ФИО8, который 27 марта 2010 года в качестве понятого принимал участие в проведении проверочной закупки наркотических средств у Газисова Р.Б.; показаниями свидетелей ФИО9 и ФИО10, которые 5 июня 2010 года в качестве понятых принимали участие в проверочной закупке наркотических средств у Шемелиной В.А. и Газисова Р.Б.; показаниями свидетеля ФИО11, который 27 марта 2010 года и 5 июня 2010 года в качестве покупателя наркотических средств принимал участие в проведении оперативно-розыскных мероприятий "проверочная закупка" у Газисова Р.Б. и Шемелиной В.А.; заключениями химических экспертиз; материалами оперативно-розыскных мероприятий от 27 марта 2010 года и от 5 июня 2010 года; другими доказательствами, которые приведены в приговоре и объективно оценены судом.

Кроме того, сам осужденный Газисов Р.Б. в ходе предварительного следствия подробно рассказывал об обстоятельствах совершенных им преступлений, в судебном заседании он полностью признал свою вину в совершении инкриминируемых ему преступлений и подтвердил правильность своих показаний, которые давал на предварительном следствии.

Проверив и оценив в совокупности все исследованные доказательства, суд правильно установилумысел Газисова Р.Б. на совершение незаконных сбытов наркотических средств группой лиц по предварительному сговору, в особо крупных размерах и пришел к обоснованному выводу о виновности осужденного в инкриминируемых ему преступлениях.

Действия Газисова Р.Б. по каждому совершенному преступлению правильно квалифицированы судом по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ.

Оснований для их переквалификации не имеется.

Полученные в результате проведенных оперативно-розыскных мероприятий сведения представлены органам предварительного расследования в установленном законом порядке и закреплены результатами производства следственных действий в соответствии с требованиями УПК РФ.

При этом проверочные закупки наркотических средств проведены на основании вынесенных уполномоченным лицом соответствующих постановлений, утверждённых руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность.

Вопреки доводам кассационной жалобы документы, составленные по результатам оперативно-розыскных мероприятий, отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам уголовно-процессуальным законом, и приобщены к уголовному делу в качестве доказательств с соблюдением предусмотренной законом процедуры.

Неоднократность проведения оперативно-розыскных мероприятий не противоречит требованиям закона и не свидетельствует о провокации со стороны оперативных работников полиции, поскольку проведение второго ОРМ было обусловлено необходимостью достоверного установления и фиксации противоправных действий лиц, причастных к сбыту наркотических средств.

Из исследованных судом доказательств видно, что умысел Газисова Р.Б. на совершение преступлений формировался вне зависимости от деятельности сотрудников правоохранительных органов, участвующих в проведении ОРМ.

Данных, свидетельствующих о допущенной со стороны оперативных сотрудников полиции провокации при проведении оперативно-розыскных мероприятий, не имеется.

Оснований для признания материалов ОРМ недопустимыми доказательствами также не имеется, оценка им дана в совокупности с иными исследованными в судебном заседании доказательствами.

Вместе с тем, согласно ст. 6 УК РФ, наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

В силу ч. ч. 1, 3 ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса, и с учетом положений его Общей части. При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Данные требования уголовного закона при назначении осужденному Газисову Р.Б. наказания соблюдены не в полной мере.

Назначая Газисову Р.Б. наказание, суд учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, личность виновного, все смягчающие обстоятельства: признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию преступлений, наличие на иждивении двух малолетних детей и одного несовершеннолетнего ребенка, а также то, что Газисов Р.Б. является ветераном боевых действий, положительно характеризуется участковым инспектором и старостой с. Колобки по месту жительства, администрацией ООО "Энком" по месту работы, начальником филиала по Иволгинскому району ФКУ УИИ УФСИН России по РБ по месту отбывания наказаний.

В качестве отягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. "д" ч.1 ст. 63 УК РФ, суд учел привлечение к совершению преступления лица, не достигшего возраста, с которого наступает уголовная ответственность.

Однако из материалов уголовного дела видно, что малолетний сын осужденного был привлечен им только к совершению преступления от 5 июня 2010 года.

В этой связи указание суда на учет при назначении Газисову Р.Б. наказания за преступление от 27 марта 2010 года отягчающего обстоятельства, предусмотренного п. "д" ч.1 ст. 63 УК РФ, - привлечение к совершению преступления лица, не достигшего возраста, с которого наступает уголовная ответственность, подлежит исключению из приговора.

Учитывая внесенное в приговор изменение, а также то, что других отягчающих наказание обстоятельств по делу не установлено, в качестве смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. "и" ч.1 ст. 61 УК РФ, суд учел активное способствование раскрытию преступления, судебная коллегия считает необходимым по преступлению от 27 марта 2010 года применить правила ч.1 ст. 62 УК РФ.

С учетом вносимых в приговор изменений судебная коллегия приходит к выводу о необходимости снижения назначенного осужденному за указанное преступление наказания.

При этом совокупность установленных по делу смягчающих наказание обстоятельств при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств судебная коллегия находит исключительной и позволяющей применить ст. 64 УК РФ и назначить Газисову Р.Б. наказание за преступление от 27 марта 2010 года ниже низшего предела, предусмотренного санкцией ч.3 ст. 228.1 УК РФ.

Оснований для применения ст. 64 УК РФ по преступлению от 5 июня 2010 года не усматривается в связи с отсутствием исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами совершенного преступления, поведением виновного во время и после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности совершенного преступления.

Наказание, назначенное Газисову Р.Б. за преступление от 5 июня 2010 года соответствует характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного, оно не является чрезмерно суровым, поэтому оснований для его снижения не имеется.

Основания для применения ст. 73 УК РФ и ч.6 ст. 15 УК РФ отсутствуют, о чем правильно указано в приговоре.

Вопреки доводам кассационной жалобы, оснований для применения положений ч.3 ст.66 УК РФ также не имеется, поскольку наказание осужденному за каждое совершенное преступление назначено с соблюдением требований указанной нормы закона.

Условное осуждение по приговору от 22 декабря 2009 года отменено на основании ч.5 ст. 74 УК РФ.

Однако, назначая осужденному наказание по совокупности преступлений, суд руководствовался правилами ч.3 ст. 69 УК РФ.

При этом суд не учел, что согласно положениям ч. 2 ст. 69 УК, если все преступления, совершенные по совокупности, являются покушением на тяжкое или особо тяжкое преступление, окончательное наказание назначается путем поглощения менее строгого наказания более строгим, либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний.

При таких обстоятельствах судебная коллегия считает необходимым назначить Газисову Р.Б. наказание по совокупности преступлений по правилам ч.2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний.

Оснований для назначения осужденному наказания по совокупности преступлений путем поглощения менее строгого наказания более строгим не имеется, поэтому доводы кассационной жалобы в этой части не подлежат удовлетворению.

В остальной части приговор в отношении Газисова Р.Б. является законным и обоснованным, оснований для его отмены, а также для изменения в остальной части не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Иволгинского районного суда Республики Бурятия от 23 марта 2012 года в отношении Газисова Рустама Багизовича изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание суда на учет при назначении Газисову Р.Б. наказания за преступление от 27 марта 2010 года отягчающего обстоятельства, предусмотренного п. "д" ч.1 ст. 63 УК РФ, - привлечение к совершению преступления лица, не достигшего возраста, с которого наступает уголовная ответственность.

Применить при назначении Газисову Р.Б. наказания за преступление от 27 марта 2010 года ч.1 ст. 62 УК РФ и ст.64 УК РФ и снизить ему наказание за данное преступление с 8 лет лишения свободы до 7 лет 8 месяцев лишения свободы.

На основании ч.2 ст. 69 УК РФ назначить Газисову Р.Б. наказание по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначенных ему за два преступления, предусмотренные ч.3 ст. 30 - п. "г" ч.3 ст. 228.1 УК РФ, в виде 8 лет 2 месяцев лишения свободы.

На основании ч.1 ст. 70 УК РФ и ст. 71 УК РФ назначить Газисову Р.Б. наказание по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному настоящим приговором наказанию неотбытой части наказания, назначенного приговором мирового судьи судебного участка Иволгинского района Республики Бурятия от 22 декабря 2009 года, в виде 8 лет 3 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор Иволгинского районного суда Республики Бурятия от 23 марта 2012 года в отношении Газисова Р.Б. оставить без изменения.

Доводы кассационной жалобы осужденного Газисова Р.Б. удовлетворить частично.

Председательствующий: Э.В. Ценёва

Судьи: О.В. Пластинина

Е.В. Старчикова