Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 15 июля 2020 г. по делу N 7У-7976/2020[77-1276/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Старчиковой Е.В, судей Пелёвина С.А, Зыкина С.В, при секретаре Коровкиной Т.В, с участием прокурора Чубуковой Э.К, осужденного Березина В.В, адвоката Кочетковой Е.Н.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Новосибирской области Аскерова М.И. на приговор Новосибирского районного суда Новосибирской области от 21 сентября 2016 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Новосибирского областного суда от 14 декабря 2016 года в отношении Березина В.В.

Заслушав доклад судьи Старчиковой Е.В, выступление прокурора Чубуковой Э.К, частично поддержавшей доводы кассационного представления, мнение осужденного Березина В.В. в режиме видеоконференц-связи и адвоката Кочетковой Е.Н, не возражавших против удовлетворения доводов кассационного представления, судебная коллегия, УСТАНОВИЛА:

приговором Новосибирского районного суда Новосибирской области от 21 сентября 2016 года

Березин Виктор Владимирович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин РФ, не судимый, осужден по:

- ч. 3 ст. 30 - п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (2 преступления - эпизоды N 1, N 3) к 10 годам лишения свободы за каждое;

- п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (эпизод N 2) к 10 годам 3 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно Березину В.В. назначено наказание в виде 11 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания Березину В.В. постановлено исчислять с 21 сентября 2016 года.

В срок наказания зачтено время содержания под стражей с 9 июня 2016 года по 20 сентября 2016 года.

Разрешен вопрос о судьбе вещественных доказательств.

Этим же приговором осужден К, в отношении которого приговор не обжалован.

Апелляционным определением Новосибирского областного суда от 14 декабря 2016 года указанный приговор в отношении Березина В.В. изменен, наказание по ч. 3 ст. 30 - п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (2 преступления - эпизоды N 1, N 3) назначено в виде 9 лет 11 месяцев лишения свободы за каждое преступление; на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений окончательно назначено 10 лет 9 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; уточнено, что срок наказания исчисляется с 21 сентября 2016 года; в срок наказания зачтено время содержания под стражей в период с 8 июня 2015 года по 20 сентября 2016 года.

В кассационном представлении заместитель прокурора Новосибирской области Аскеров М.И, не оспаривая выводы суда о виновности Березина В.В. и правильность квалификации его действий, указывает на незаконность и необоснованность судебных решений ввиду существенного нарушения уголовного закона, повлекших за собой назначение Березину В.В. чрезмерно сурового наказания.

Ссылается на нарушение судом требований ч. 3 ст. 60, ч. 1 ст. 62, ч. 3 ст. 66 УК РФ, в силу которых при наличии смягчающего обстоятельства - явки с повинной и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ, а срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

В обоснование доводов представления указывает, что при назначении Березину В.В. наказания, суд наряду с другими смягчающими наказание обстоятельствами признал явку с повинной, в то время как отягчающих наказание обстоятельств не установил. Однако в описательно-мотивировочной части приговора при решении вопросов о виде и размере наказания за преступления суд не указал о применении ч. 1 ст. 62 УК РФ, а за неоконченные преступления также ч. 3 ст. 66 УК РФ. Полагает, что суд апелляционной инстанции, несмотря на смягчение наказания за неоконченные преступления, мотивированное требованиями ч. 3 ст. 66 УК РФ и наличием явки с повинной, указанные нарушения уголовного закона, которые являются существенными, повлиявшими на исход дела, не устранил.

Просит приговор изменить, применить в отношении Березина В.В. положения ч. 1 ст. 62, ч. 3 ст. 66 УК РФ, смягчить ему наказание по ч. 3 ст. 30 - п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (2 преступления) до 9 лет 10 месяцев лишения свободы за каждое; по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ - до 10 лет 2 месяцев лишения свободы; на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначить Березину В.В. 10 лет 8 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, а в остальной части судебные решения оставить без изменения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной представления прокурора, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Березин В.В. признан виновным и осужден за два покушения на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, с использованием информационно-телекоммуникационной сети Интернет, группой лиц по предварительному сговору, а также за незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, с использованием информационно-телекоммуникационной сети Интернет, группой лиц по предварительному сговору.

Преступления совершены на территории "адрес" в период ДД.ММ.ГГГГ при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Постановленный в отношении Березина В.В. приговор содержит, как того требует уголовно-процессуальный закон, описание каждого преступного деяния, признанного судом доказанным, а также все необходимые сведения о месте, времени и способе их совершения, форме вины, мотивах и целях, иных данных, позволяющих судить о событиях преступлений, причастности к ним осужденного Березина В.В, его виновности в содеянном.

Выводы суда о виновности Березина В.В. в совершении инкриминируемых ему преступлений являются правильными, так как подтверждаются совокупностью собранных и всесторонне исследованных доказательств по делу, соответствуют фактическим обстоятельствам, установленным судом на основании анализа показаний как самого осужденного Березина В.В, не отрицавшего виновность в совершении преступлений при изложенных в приговоре обстоятельствах, так и показаний свидетелей С, Р, Л об обстоятельствах проведения в отношении Березина В.В. и К оперативно-розыскных мероприятий, В, К1, И об обстоятельствах приобритения ими наркотических средств через тайники-закладки, информацию о месторасположении которых они получали посредством сотовой связи, а оплату осуществляли путем зачисления денег на номер киви-кошелька, свидетеля А об обстоятельствах личного досмотра Березина В.В, свидетелей П, Ю, Ч, Д, К3, Л1 участвовавших в качестве понятых при проведении следственных и процессуальных действий.

Виновность Березина В.В. подтверждаются также результатами проведенных по делу оперативно-розыскных мероприятий, приобщенными к уголовному делу в качестве доказательств с соблюдением требований уголовно-процессуального закона, заключениями химических экспертиз о виде и количестве наркотических средств, изъятых в ходе ОРМ и следственных действий, протоколами осмотра предметов и другими доказательствами, приведенными в приговоре.

Каких-либо нарушений уголовно-процессуального закона в процессе собирания и фиксации доказательств по рассматриваемому уголовному делу, судом не установлено.

Суд, исследовав в полной мере данные доказательства, дал им надлежащую оценку в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ, с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а в своей совокупности - достаточности для разрешения данного дела. В основу приговора положены доказательства, которые были непосредственно исследованы и проверены в ходе судебного разбирательства.

Суд, установив фактические обстоятельства дела, правильно квалифицировал действия Березина В.В. по ч.3 ст.30 п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, ч.3 ст.30 п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ. Оснований для иной юридической оценки действий осужденного не имеется.

Данные о личности Березина В.В. судом исследованы в объеме, представленном сторонами в состязательном процессе, и учтены при выборе вида и меры наказания.

Все смягчающие наказание Березина В.В. обстоятельства судом установлены правильно и отражены в приговоре.

Отягчающих обстоятельств в отношении Березина В.В. не установлено.

Выводы суда о необходимости назначения осужденному наказания в виде реального лишения свободы, об отсутствии оснований для изменения категории преступлений либо применения положений ст.64 УК РФ, ст. 73 УК РФ, в приговоре надлежащим образом мотивированы и сомнений в своей обоснованности не вызывают.

Вместе с тем судебная коллегия находит приговор суда и апелляционное определение в отношении Березина В.В. подлежащими изменению на основании ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ ввиду существенного нарушения требований уголовного закона при назначении наказания по, повлиявшего на исход дела.

В силу ст. 6 УК РФ наказание, применяемое к лицу, совершившему преступление, должно быть справедливым, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

В соответствии с ч. 3 ст. 60 УК РФ при назначении наказания судом учитываются характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Исходя из смысла п. п. 3, 4 ст. 307 УПК РФ, суд обязан в описательно-мотивировочной части приговора мотивировать применение норм, ограничивающих срок или размер наказания определенной частью наиболее строгого вида наказания, что не противоречит правовой позиции, сформулированной в п. 35 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания".

Как видно из приговора, обстоятельств, отягчающих наказание Березина В.В, судом не установлено.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств суд учел признание Березиным В.В. своей вины, раскаяние в содеянном, отсутствие судимости, наличие работы, положительные характеристики, а также в соответствии с п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ - явку с повинной.

В силу ч. 1 ст. 62 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и "к" ч.1 ст.61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей УК РФ.

Назначая Березину В.В. наказания по п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ при наличии явки с повинной и отсутствии отягчающих обстоятельств, суд в описательно-мотивировочной части приговора не указал на применение ч. 1 ст. 62 УК РФ, ограничивающий верхний предел наказания в виде лишения свободы, применение которой, исходя из общих правил назначения наказания, является обязательным.

Назначение осужденному наказания, не превышающего двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, само по себе не свидетельствует о применении судом положений ч. 1 ст. 62 УК РФ, поскольку в указанной части решение суда не мотивировано.

Судом апелляционной инстанции указанное нарушение закона не устранено.

При таких обстоятельствах судебные решения подлежат изменению, а наказание в виде лишения свободы, назначенное Березину В.В. по п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ подлежит смягчению с учетом положений ч. 1 ст. 62 УК РФ.

С учетом смягчения наказания по п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ подлежит смягчению и наказание, назначенное на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений.

Вместе с тем, доводы кассационного представления о необходимости применения в отношении Березина В.В. положения ч. 1 ст. 62, ч. 3 ст. 66 УК РФ при назначении наказания за каждое из преступлений, квалифицированных по ч. 3 ст. 30 - п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ и смягчении наказания за указанные преступления, судебная коллегия находит необоснованными.

Как видно из обжалуемого приговора, при назначении наказания за неоконченные преступления, предусмотренные ч.3 ст.30 ч.4 ст.228.1 УК РФ в описательно - мотивировочной его части суд не указал на применение ч.1 ст.62 УК РФ и ч.3 ст. 66 УК РФ и назначил наказание за каждое из преступлений в виде 10 лет лишения свободы.

Суд апелляционной инстанции, с учетом ограничений, закрепленных в ч.3 ст.66 УК РФ и ч.1 ст. 62 УК РФ, пришел к правильному выводу о том, что суд первой инстанции при наличии явки с повинной и отсутствии отягчающих обстоятельств, назначил Березину В.В. максимально возможное наказание сроком на 10 лет по каждому из преступлений, то есть без учета иных смягчающих обстоятельств, установленных судом.

В этой связи апелляционным определением в приговор внесены изменения и назначенное Березину В.В. наказание за каждое из неоконченных преступлений судебной коллегией снижено до 9 лет 11 месяцев лишения свободы. Таким образом, назначив наказание ниже низшего предела, предусмотренного санкцией статьи, при отсутствии оснований для применения ст.64 УК РФ, суд апелляционной инстанции правильно руководствовался требованиями ст.6, 60, ч.1 ст.62, ч.3 ст.66 УК РФ, то есть фактически применил указанные нормы закона.

С учетом изложенного, доводы кассационного представления о том, что суд апелляционной инстанции не устранил допущенные судом первой инстанции нарушения при назначении Березину В.В. наказания за неоконченные преступления, нельзя признать обоснованными.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Новосибирского районного суда Новосибирской области от 21 сентября 2016 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Новосибирского областного суда от 14 декабря 2016 года в отношении Березина В.В. изменить.

При назначении Березину В.В. наказания п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ применить ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Смягчить Березину В.В. по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ до 10 лет 2 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, окончательно Березину В.В. назначить наказание в виде 10 лет 8 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Кассационное представление заместителя прокурора Новосибирской области Аскерова М.И. удовлетворить частично.

Председательствующий Е.В. Старчикова

Судьи С.А. Пелёвин

С.В. Зыкин