Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 08 июля 2020 г. по делу N 33-8149/2020

Судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда в составе председательствующего Климовой С.В.

и судей Дегтеревой О.В, Рачиной К.А, при помощнике судьи Овчинниковой Д.Е, заслушав в открытом судебном заседании по докладу судьи Климовой С.В.

дело по апелляционным жалобам Харченко В.А, ПАО "Авиакомпания "ЮТэйр" на решение Солнцевского районного суда города Москвы от 04 июля 2019 года, которым постановлено:

иск Харченко В. А. - удовлетворить частично, взыскать с ПАО "Авиакомпания "ЮТэйр" в пользу Харченко В. А. компенсацию за неиспользованные отпуска в размере сумма, компенсацию за нарушение срока выплат при увольнении сумма, компенсацию морального вреда в размере сумма, а всего - сумма, в остальной части в удовлетворении исковых требований - отказать, взыскать с ПАО "Авиакомпания "ЮТэйр" в бюджет г. Москвы государственную пошлину в размере сумма, УСТАНОВИЛА:

Харченко В.А. дата направил в суд иск к ПАО "Авиакомпания "ЮТэйр" о взыскании компенсации за неиспользованный в период с дата по дата дополнительный отпуск за налет часов согласно приказу МГА СССР N 50 от дата продолжительностью 71 календарный день в сумме сумма, мотивируя обращение тем, что с дата работал в ПАО "Авиакомпания "ЮТэйр" вторым пилотом, дата уволен по п. 8 ч. 1 ст. 77 Трудового кодекса РФ (в связи с отказом от перевода на другую работу, необходимого в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации), однако в день увольнения ему не выплачена компенсация за неиспользованные в спорный период отпуска, что истец полагает незаконным, нарушающим его трудовые права.

Заочным решением Солнцевского районного суда города Москвы от дата требования Харченко В.А. удовлетворены, с ПАО "Авиакомпания ЮТэйр" в пользу Харченко В.А. с ПАО "Авиакомпания ЮТэйр" взыскана компенсация за неиспользованный отпуск в сумме сумма, а также госпошлина в доход государства (т 1 л.д. 36-38).

На основании заявления ПАО "Авиакомпания ЮТэйр" определением суда от дата заочное решение суда отменено в порядке ст.ст. 241-243 ГПК РФ (т. 1 л.д. 83).

В судебном заседании дата представитель истца требования уточнил в порядке ст. 39 ГПК РФ и просил о взыскании компенсации за 462 дня неиспользованного дополнительного отпуска за налет часов согласно приказу МГА СССР N 50 от дата за весь период работы в сумме сумма, денежных компенсаций за задержку выплат по ст. 236 Трудового кодекса РФ в сумме сумма и компенсации морального вреда в размере сумма и возмещении понесенных по делу судебных расходов (т. 1 л.д. 104-105) и в дальнейшем уточнил требования в части видов подлежащих предоставлению истцу отпусков, указав также на неиспользованный ежегодный дополнительный отпуск помимо отпуска за налет часов (по приказу МГА СССР N 50 от дата) также на отпуск за особый характер работы в соответствии с Коллективным договором и ст. 118 Трудового кодекса РФ, а за период с дата по дата - на отпуск за работу в районах, приравненных к районам Крайнего Севера, по ст. 321 Трудового кодекса РФ, в связи с чем просил о взыскании компенсации за 340 календарных дней, учитывая, что за период работы дата по дата истцу причитался отпуск общей продолжительностью 837 дней, а фактически предоставлено 497 дней, исходя из среднего дневного заработка сумма и процентов за задержку выплаты в размере сумма (т. 1 л.д. 335-339).

В судебном заседании представитель истца требования поддержала.

Представитель ответчика в судебное заседание не явился, извещен (т. 1 л.д. 348), ранее представил письменные возражения на иск (т. 1 л.д. 340-346).

04.07.2019 судом постановлено приведенное выше решение, об изменении которого просит истец Харченко В.А. по доводам своей апелляционной жалобы от дата (т. 2 л.д. 13-14) и об отмене которого просит ответчик ПАО "Авиакомпания "ЮТэйр" по доводам апелляционной жалобы от дата, подписанной представителем по доверенности Чумаченко Д.Г.

В заседании судебной коллегии представитель истца Харченко В.А. по доверенности Нестерова Ю.Ю. доводы апелляционной жалобы поддержала, ответчик ПАО "Авиакомпания "ЮТэйр" в судбеное заседание не явился, о дате, времени и месте его проведения извещен своевременно надлежащим образом (т. 2 л.д. 130-139).

Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя истца, судебная коллегия приходит к выводу об отмене решения суда в части взыскания с ответчика компенсаций за неиспользованный отпуск, за задержку выплат и госпошлины по следующим основаниям.

В силу ст. 115 Трудового кодекса РФ ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней.

Статьей 116 Трудового кодекса РФ установлено, что ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, работникам, имеющим особый характер работы, работникам с ненормированным рабочим днем, работникам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, а также в других случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами (ч. 1). Работодатели с учетом своих производственных и финансовых возможностей могут самостоятельно устанавливать дополнительные отпуска для работников, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом и иными федеральными законами. Порядок и условия предоставления этих отпусков определяются коллективными договорами или локальными нормативными актами, которые принимаются с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации (ч. 2).

Минимальная продолжительность и основания предоставления дополнительных оплачиваемых отпусков, указанных в ст. 116 Трудового кодекса РФ, установлена в ст.ст. 117-119, 321 Трудового кодекса РФ.

Так, в соответствии со ст. 118 Трудового кодекса РФ отдельным категориям работников, труд которых связан с особенностями выполнения работы, предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск (ч. 1). Перечень категорий работников, которым устанавливается ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за особый характер работы, а также минимальная продолжительность этого отпуска и условия его предоставления определяются Правительством РФ (ч. 2).

На день рассмотрения судом настоящего дела перечень категорий работников, которым устанавливается дополнительный отпуск за особый характер работы, Правительством РФ не определен. Однако отсутствие нормативного правового акта Правительства РФ по этому вопросу не является препятствием для предоставления дополнительного отпуска за особый характер работы, поскольку в силу ст. 423 Трудового кодекса РФ впредь до приведения законов и иных нормативных правовых актов, действующих на территории Российской Федерации, в соответствие с Кодексом законы и иные правовые акты Российской Федерации, а также законодательные и иные нормативные правовые акты бывшего Союза ССР, действующие на территории Российской Федерации в пределах и порядке, которые предусмотрены Конституцией РФ, постановлением Верховного Совета РСФСР от дата N 2014-1 "О ратификации Соглашения о создании Содружества Независимых Государств", применяются постольку, поскольку они не противоречат Кодексу и учитывая, что Кодекс закрепляет предоставление дополнительного отпуска за особый характер работы, до принятия соответствующего нормативного правового акта на территории Российской Федерации продолжают действовать положения Правил предоставления дополнительных отпусков работникам гражданской авиации за работу в особых условиях, утвержденные приказом Министерства гражданской авиации (МГА) СССР от дата N 50, что установлено вступившим в законную силу решением Верховного Суда РФ от дата N АКПИ12-1305.

Согласно Правил предоставления дополнительных отпусков работникам за работу в особых условиях труда, утверждённых Приказом МГА СССР от дата N 50 (в ред. Указания МГА СССР от дата N 536/у, с изменениями, внесёнными Решением ВС РФ от дата N АКПИ12-1305) дополнительный отпуск за работу в особых условиях предоставляется работникам сверх основного отпуска следующей продолжительности: работникам лётного состава, бортпроводникам и бортоператорам воздушных судов при числе часов налёта за рабочий год: от 50 до 100 часов - 6 рабочих дней, от 101 до 200 часов - 12 рабочих дней, от 201 до 300 часов - 18 рабочих дней, от 301 до 400 часов - 24 рабочих дня, от 401 до 500 часов - 30 рабочих дней, свыше 500 часов - 36 рабочих дней; при этом в соответствии с решением Верховного Суда РФ от дата N АКПИ12-1305 дополнительные отпуска, исчисленные в рабочих днях, подлежат переводу в календарные дни по режиму шестидневной рабочей недели.

В соответствии со ст. 321 Трудового кодекса РФ кроме установленных законодательством ежегодных основного оплачиваемого отпуска и дополнительных оплачиваемых отпусков, предоставляемых на общих основаниях, лицам, работающим в районах Крайнего Севера, предоставляются дополнительные оплачиваемые отпуска продолжительностью 24 календарных дня, а лицам, работающим в местностях, приравненных к районам Крайнего Севера, - 16 календарных дней (ч. 1), а порядок его предоставления установлен в ст. 322 Трудового кодекса РФ, который предусматривает, что общая продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска определяется суммированием ежегодного основного и всех дополнительных ежегодных оплачиваемых отпусков.

В соответствии со ст. 120 Трудового кодекса РФ продолжительность ежегодных основного и дополнительных оплачиваемых отпусков работников исчисляется в календарных днях и максимальным пределом не ограничивается. Нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период ежегодного основного или ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются (ч. 1). При исчислении общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска дополнительные оплачиваемые отпуска суммируются с ежегодным основным оплачиваемым отпуском (ч. 2).

В силу ст. 127 Трудового кодекса РФ при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

Как установлено судом и следует из материалов дела, Харченко В.А, паспортные данные, с дата принят в ПАО "Авиакомпания "ЮТэйр" на работу в качестве второго пилота в 19 АЭ Ту-134 Летного отряда N 5 Летного директората, о чем сторонами дата заключен трудовой договор N 30-тд/13.4.09, по условиям которого местом работы является г. Сыктывкар, с дата дополнительным соглашением к трудовому договору место работы Харченко В.А. определено в г. Москве, с дата истец переведен на работу в 1 АЭ Боинг 737 (Москва) Летного отряда N 8 Летного директората в качестве командира воздушного судна (т. 1 л.д. 119-130).

дата Харченко В.А. уволен из ПАО "Авиакомпания "ЮТэйр" по п. 8 ч. 1 ст. 77 Трудового кодекса РФ (в связи с отказом от перевода на другую работу, необходимого в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации) на основании приказа N 808-л/13.00 от дата (т. 1 л.д. 117-118).

Согласно приложениям NN 1, 2, 3 к трудовому договору истцу установлен должностной оклад в размере сумма, доплата за вредные условия труда в размере 24% пропорционально налету, районный коэффициент 20%, северная надбавка 50%, структурная надбавка в размере 30%, а также премиальное вознаграждение; предусмотрено предоставление ежегодного основного оплачиваемого отпуска продолжительностью 28 календарных дней, ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска за работу по ст. 321 Трудового кодекса РФ за работу в местностях, приравненных к районам Крайнего Севера, а также ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска в соответствии с Коллективным договором за особый характер работы.

В соответствии с приложением N 3 к Коллективному договору ОАО "Авиакомпания "ЮТэйр" на 2015 - дата, которым установлен порядок предоставления дополнительного оплачиваемого отпуска за особый характер работы (особые условия труда) такой отпуск предоставляется на основании положений ст. 118 Трудового кодекса РФ с учетом стажа летной работы (в том числе для членов летного или кабинного экипажа воздушного судна) до 7 лет - 6 рабочих дней, от 7 до 11 лет - 10 рабочих дней, от 11 до 15 лет - 14 рабочих дней, от 15 до 19 лет - 18 рабочих дней, от 19 до 23 лет - 24 рабочих дня, от 23 до 27 лет - 28 рабочих дней, от 27 до 30 лет - 35 рабочих дней, более 30 лет - 42 рабочих дня (т. 1 л.д. 328-330).

Разрешая спор, суд первой инстанции установил, что за период работы Харченко В.А. в ПАО "Авиакомпания "ЮТэйр" с дата по дата истцу подлежали предоставлению отпуска (как оснований, так и все дополнительные) общей продолжительностью 837 календарных дней (далее - к.д.), им использовано 497 к.д, при увольнении выплачена компенсация за 0, 01 к.д, а средний дневной заработок истца для расчета компенсации за неиспользованный отпуск составляет сумма, в связи с чем определилк взысканию с ответчика в пользу истца сумма (837 к.д. - 497 к.д. - 0, 01 к.д. х сумма).

Между тем, указанные выводы суда об общей продолжительности отпуска и размере среднего дневного заработка не подтверждаются материалами дела и не основаны на законе.

Так, определяя количество дней причитающихся истцу отпусков за весь период, а также количество использованных им отпусков, суд исходил из уточненного искового заявления и расчетов, составленных истцом (т. 1 л.д. 336-338), из которых следует, что за период работы с дата по дата Харченко В.А. причитались: основной отпуск - 28 к.д, дополнительный отпуск по ст. 321 Трудового кодекса РФ - 16 к.д, дополнительный отпуск по ст. 118 Трудового кодекса РФ - 7 к.д. и дополнительный отпуск по приказу МГА СССР от дата N 50 (в зависимости от налета часов до 42 к.д.).

Между тем, судом не учтено, что с дата условия о выполнении работы в районах, приравненных к районам Крайнего Севера, изменено и с дата местом работы истца определен город Москва, в связи с чем период предоставления указанного вида дополнительного отпуска является период с дата по дата и составит 29, 33 к.д. (16 к.д. + 16 к.д.: 12 мес. х 10 мес.).

За весь период работы истца у ответчика с дата по дата (11 полных лет) истцу подлежал предоставлению основной ежегодный оплачиваемый отпуск общей продолжительностью 308 к.д. (28 к.д. х 11 лет).

Кроме того, суд исходил их того, что за особый характер работы истцу причитался дополнительный отпуск максимальной продолжительностью 49 к.д, состоящей из отпусков, предусмотренных и ст. 118 Трудового кодекса РФ и Коллективным договором ПАО "Авиакомпания "ЮТэйр", однако суд не учел, что указанный отпуск, по существу, является одним и тем же видом отпуска - за особые условия труда, при этом его продолжительность по Коллективному договору зависит от стажа летной работы, а Приказом МГА СССР от дата N 50 - от налета часов за календарный год работы, в связи с чем их суммирование не основано ни на положениях указанного приказа, ни на положениях Коллективного договора ПАО "Авиакомпания "ЮТэйр", которые не предусматривают предоставление такого отпуска в дополнение к отпуску, предусмотренному ст. 118 Трудового кодекса РФ, в связи с чем в рассматриваемом случае подлежат применению положения Приказа МГА СССР от дата N 50 (в ред. Указания МГА СССР от дата N 536/у, с изменениями, внесёнными Решением ВС РФ от дата N АКПИ12-1305), устанавливающие повышенный уровень гарантий и компенсаций за особые условия работы по сравнению с положениями Коллективного договора ПАО "Авиакомпания "ЮТэйр", при этом в случае годового налета свыше 500 часов максимальная продолжительность отпуска составляет 42 к.д. (что соответствует суммад.), а требования истца в части суммирования таких отпусков не основаны на положениях действующего трудового законодательства.

Доводы апелляционной жалобы ответчика о необходимости применения положений п. 22 приказа МГА СССР от дата N 50, устанавливающих, что работникам, пользующимся дополнительным отпуском на основании настоящих Правил, дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день, а также за работу с вредными условиями труда не предоставляется, как оснований для неприменения положений данного приказа к спорным правоотношениям, несостоятельны, поскольку в соответствии с условиями трудового договора сторон, а также Коллективного договора ПАО "Авиакомпания "ЮТэйр" истцу, занимающему летные должности второго пилота и командира воздушного судна, подлежал предоставлению ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за особый характер работы, предусмотренный ст. 118 Трудового кодекса РФ, а не ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, по ст. 117 Трудового кодекса РФ, в связи с чем ссылка ответчика на карту аттестации рабочего места по условиям труда второго пилота ВС Боинг В-737, которыми определен класс 3.2 (т. 1 л.д. 91-103) несостоятельна.

По этим же основаниям несостоятелен довод апелляционной жалобы ответчика о необходимости применения приказа МГА СССР от дата N 50 к правоотношениям, возникшим после вступления в законную силу решения Верховного Суда РФ от дата, учитывая, что вопрос о причитающейся истцу компенсации за неиспользованные отпуска разрешается при увольнении истца, произведенном в дата.

Несостоятельна ссылка жалобы ответчика на положения ст. 10 ГПК РФ о недопустимости злоупотребления правом, которое, по мнению ответчика, выразилось в совершении истцом действий, направленных на получение именно компенсации за неиспользованный отпуск при фактической возможности использования отпуска в период работы; так, право работника на получение компенсации за все неиспользованные отпуска установлено законом, а каких-либо достаточных, относимых и допустимых доказательств, соответствующих требованиям ст.ст. 59, 60, 67 ГПК РФ, подтверждающих фактическое использование истцом отпусков без их надлежащего оформления, либо подтверждающих возможность оказания истцом влияния при документальном оформлении решений о предоставлении ему ежегодных оплачиваемых отпусков либо их фактическом использовании без оформления, а также об отсутствии нарушений со стороны работодателя прав истца на своевременное использование отпусков, ответчиком не представлено, учитывая, что порядок предоставления отпусков установлен в ст.ст. 122, 123 Трудового кодекса РФ и предусматривает, что ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее чем за две недели до наступления календарного года.

При таких данных, учитывая, налет часов истца за период работы у ответчика согласно летной книжке (т. 1

л.д. 185-201) и сведениям по налету часов, представленным ответчиком (т. 1 л.д. 214-226), продолжительность дополнительного отпуска за особый характер работы за весь период работы истца у ответчика составит 413 календарных дней (42 к.д. х 9 лет + 35 к.д.), в связи с чем за весь период работы истца у ответчика с дата по дата (11 полных лет) истцу подлежали предоставлению отпуска общей продолжительностью 750, 33 к.д. (308 к.д. (основной отпуск по ст. 115 Трудового кодекса РФ) + 29, 33 к.д. (дополнительный отпуск по ст. 321 Трудового кодекса РФ) + 413 к.д. (дополнительный отпуск по ст. 118 Трудового кодекса РФ).

Из личной карточки Харченко В.А. (т. 1 л.д. 110-115, 206-213), приказов о предоставлении отпусков (л.д. 131-164, 227-238), а также объяснений истца (т. 1 л.д. 338) следует, что за период работы в ПАО "Авиакомпания "ЮТэйр", Харченко В.А. использовано 497 к.дней отпуска, а при увольнении начислена компенсация за 0, 01 день в сумме сумма, в связи с чем количество не использованных истцом дней отпуска составит 253, 32 к.д. (750, 33 к.д. - 497 к.д. - 0, 01 к.д.).

Также судом неверно указан размер среднего дневного заработка для расчета отпускных - сумма, поскольку ответчиком представлена справка о размере среднего дневного заработка истца для расчета компенсации за неиспользованный отпуск на дату увольнения дата, который составляет сумма (т. 2 л.д. 123), что истцом не оспаривается.

При таких данных, размер неполученной истцом компенсации за неиспользованный отпуск составит сумма (253, 32 к.д. х сумма), которая и подлежит взысканию с ответчика в пользу истца.

Поскольку сумма компенсации за неиспользованный отпуск определена судом неверно, то и размер компенсации, установленной ст. 236 Трудового кодекса РФ, за задержку выплаты работнику причитающихся денежных средства определен судом неправильно и составит сумма (сумма х 7, 5% (с дата) : 150 х 447 к.д. (за период с дата по 04.07.2019).

Взыскание с работодателя в пользу работника денежной компенсации морального вреда в случае неправомерных действий (бездействия) работодателя основано на положениях ст. 237 главы 38 Трудового кодекса РФ о материальной ответственности работодателя перед работником; оснований не согласиться с размером присужденной компенсации по доводам апелляционных жалоб сторон судебная коллегия не усматривает.

Размер государственной пошлины, подлежащий взысканию с ответчика в доход бюджета города Москвы, составит сумма ((сумма + сумма - сумма) х 0, 5% + сумма + сумма).

На основании изложенного и, руководствуясь ст.ст. 327-330 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Солнцевского районного суда города Москвы от 04 июля 2019 года в части взыскания с ПАО "Авиакомпания "ЮТэйр" в пользу Харченко В.А. компенсации за неиспользованный отпуск, компенсации за нарушение срока выплаты расчета при увольнении и в части взыскания госпошлины отменить, принять по делу в этой части новое решение, которым взыскать с ПАО "Авиакомпания "ЮТэйр" в пользу Харченко В. А. компенсацию за неиспользованный отпуск в сумме сумма 17 коп, компенсацию за нарушение срока выплаты расчета при увольнении в сумме сумма, взыскать с ПАО "Авиакомпания "ЮТэйр" государственную пошлину в доход бюджета города Москвы в размере сумма, в остальной части решение Солнцевского районного суда города Москвы от 04 июля 2019 года оставить без изменения, апелляционные жалобы Харченко В.А, ПАО "Авиакомпания "ЮТэйр" - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи: