Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 26 августа 2020 г. по делу N 7У-1091/2020[77-534/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бецукова А.З, судей Султанова М.И. и Чекмарева М.А, при секретаре судебного заседания Бастанджиевой Е.М, с участием:

прокурора Гаврилиди Н.Г, защитника осужденного Багаева Р.Р. - адвоката Карсанова А.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе защитника осужденного Багаева Р.Р. - адвоката Карсанова А.А. на приговор Советского районного суда г. Владикавказа от 22 июля 2019 года и апелляционное постановление Верховного Суда Республики Северная Осетия-Алания от 21 октября 2019 года.

Заслушав доклад судьи Бецукова А.З, изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание приговора и апелляционного постановления, доводы кассационной жалобы и возражения, защитника осужденного Багаева Р.Р. - адвоката Карсанова А.А, поддержавшего кассационную жалобу, прокурора Гаврилиди Н.Г, полагавшего кассационную жалобу оставить без удовлетворения, судебная коллегия

установила:

по приговору Советского районного суда г. Владикавказа от 22 июля 2019 года

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" РЮО, гражданин Российской Федерации и Республики Южная Осетия, судимый:

- 7 декабря 2010 года Алагирским районным судом РСО-Алания по совокупности 10 преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 188 УК РФ, и 10 преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 222 УК РФ, к 5 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, освобожденный 25 сентября 2015 года по отбытии наказания;

- 17 апреля 2018 года мировым судьей судебного участка N 13 Пригородного судебного района РСО-Алания по ст. 264.1 УК РФ к штрафу в размере 200 000 рублей с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортным средством, на 2 года, осужден по ч. 1 ст. 222 УК РФ к 2 годам лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию полностью присоединена неотбытая часть наказания по приговору мирового судьи судебного участка N 13 Пригородного района РСО-Алания от 17 апреля 2018 года, и по совокупности приговоров Багаеву Р.Р. назначено окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 2 года со штрафом в размере 200 000 рублей, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортным средствам, на 8 месяцев 25 дней.

Со ссылкой на ст. 73 УК РФ назначенное Багаеву Р.Р. наказание в виде лишения свободы постановлено считать условным, с испытательным сроком в 2 года, в течение которого он обязан не менять постоянного места своего жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего исправление осужденного.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Апелляционным постановлением Верховного Суда РСО-Алания от 21 октября 2019 года приговор изменен:

- исключено указание о применении ст. 73 УК РФ к назначенному наказанию в виде лишения свободы;

- Багаев Р.Р. считается осужденным по ч. 1 ст. 222 УК РФ к 2 годам лишения свободы;

- на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию полностью присоединена неотбытая часть наказания по приговору мирового судьи судебного участка N 13 Пригородного района РСО-Алания от 17 апреля 2018 года и по совокупности приговоров Багаеву Р.Р. назначено окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 2 года с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, со штрафом в размере 200 000 рублей, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на 8 месяцев 25 дней;

- Багаев Р.Р. взят под стражу в зале суда;

- срок отбывания наказания исчислен с 21 октября 2019 года с включением в этот срок времени его задержания в порядке ст.ст. 91, 92 УПК РФ в период с 22 по 24 марта 2019 года, содержания под стражей в период с 24 марта 2019 года по 16 апреля 2019 года, нахождения под домашним арестом в период с 16 апреля 2019 года по 16 мая 2019 года из расчета один день за один день;

- в соответствии с ч. 4 ст. 47 УК РФ отбывание дополнительного наказания в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 8 месяцев 25 дней, исчислено с момента отбытия основного наказания в виде лишения свободы.

В остальной части приговор суда оставлен без изменения.

Багаев Р.Р. признан виновным в незаконном хранении и сбыте боеприпасов, совершенных 6 мая 2018 года в г. Владикавказе при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе защитник осужденного - адвокат Карсанов А.А, ссылаясь на существенное нарушение уголовного закона, повлиявшее на исход дела, просит приговор суда от 22 июля 2019 года и апелляционное постановление от 21 октября 2019 года в отношении Багаева Р.Р. отменить и передать уголовное дело на новое рассмотрение. Ссылаясь на положения ст. 10 УК РФ и изменения, внесенные в ст. 72 УК РФ Федеральным законом от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ, утверждает, что с учетом времени содержания под стражей, подлежащего зачету в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня, наказание по приговору Алагирского районного суда РСО-Алания от 7 декабря 2010 года следует считать отбытым 6 апреля 2015 года. Поскольку на момент совершения преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 188 УК РФ, они относились к категории средней тяжести, то судимость по отбытии наказания, назначенного по приговору от 7 декабря 2010 года, была погашена согласно п. "в" ч. 2 ст. 86 УК РФ по истечении трех лет, до совершения нового преступления в период с 17 апреля по 6 мая 2018 года, и действия Багаева Р.Р. не образуют рецидива преступлений. Согласно ч. 6 ст. 86 УК РФ погашение судимости аннулирует все правовые последствия, связанные судимостью, поэтому суд апелляционной инстанции при исключении из приговора ссылки на ст. 73 УК РФ необоснованно сослался на отрицательную характеристику Багаева Р.Р. по месту отбывания ранее назначенного наказания. При усилении наказания суд апелляционной инстанции не указал новых сведений, не учтенных при постановлении.

В возражении на кассационную жалобу государственный обвинитель - помощник прокурора "адрес" ФИО7, считая доводы защитника осужденного Багаева Р.Р. необоснованными, просит кассационную жалобу оставить без удовлетворения.

Выслушав участников судебного разбирательства, проверив доводы кассационной жалобы и возражения по материалам уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Таких нарушений закона по делу не допущено.

Уголовное дело в отношении Багаева Р.Р. рассмотрено в особом порядке с соблюдением требований гл. 40 УПК РФ.

Действия осужденного Багаева Р.Р, в соответствии с установленными обстоятельствами совершенного преступления, правильно квалифицированы судом по ч. 1 ст. 222 УК РФ как незаконные хранение и сбыт боеприпасов.

Суд обоснованно исключил из обвинения Багаева Р.Р. признак незаконного приобретения боеприпасов, поскольку не установлены время, место способ и другие обстоятельства их приобретения.

При назначении наказания суд, согласно ч. 2 ст. 61 УК РФ, признал смягчающими обстоятельствами службу Багаева Р.Р. в составе смешанных сил по поддержанию мира и правопорядка в зоне вооруженного конфликта, участие в боевых действиях при отражении агрессии против Республики Южная Осетия в августе 2008 года, наличие на иждивении отца 1937 года рождения, страдающего рядом хронических заболеваний и нуждающегося в постороннем уходе, а также признание им своей вины и раскаяние в содеянном.

Обстоятельством, отягчающим наказание Багаеву Р.Р, признан, на основании п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ, рецидив преступлений по приговору Алагирского районного суда РСО-Алания от 7 декабря 2010 года.

Вопреки доводам кассационной жалобы защитника, на время совершения преступления, за которое Багаев Р.Р. осужден по данному делу, он имел судимость, поскольку по приговору от 7 декабря 2010 года он был осужден за тяжкие преступления, предусмотренные ч. 2 ст. 188 УК РФ, санкция которой на время совершения соответствующих преступлений, то есть с 13 декабря 2009 года по 26 марта 2010 года, предусматривала наказание в виде лишения свободы на срок от 3 до 7 лет.

Согласно п. "г" ч. 1 ст. 86 УК РФ в редакции, действовавшей на время совершения указанных преступлений, судимость погашается в отношении лиц, осужденных за тяжкие преступления, по истечении шести лет после отбытия наказания.

Суд апелляционной инстанции при наличии апелляционного представления об ухудшении положения осужденного, необходимого для таких случаев в силу ч. 1 ст. 389.24 УПК РФ, достаточно мотивировал исключение из приговора ссылки на ст. 73 УК РФ об условном осуждении, обосновал необходимость реального отбывания Багаевым Р.Р. назначенного лишения свободы и в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ назначил отбывание лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Наказание, назначенное Багаеву Р.Р. по ч. 1 ст. 222 УК РФ, и по совокупности приговоров, с учетом изменений, внесенных в приговор апелляционным постановлением, не является чрезмерно суровым.

Зачет времени задержания, содержания под стражей и нахождения под домашним арестом в срок назначенного Багаеву Р.Р. лишения свободы произведен судом апелляционной инстанции с правильным применением уголовного закона.

Существенных нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену судебных решений, в ходе рассмотрения уголовного дела в отношении Багаева Р.Р. судами первой и апелляционной инстанции не допущено.

Апелляционное постановление от 21 октября 2019 года и приговор суда от 22 июля 2019 года (с учетом изменений, внесенных в приговор судом апелляционной инстанции) отвечают требованиям уголовно-процессуального закона, оснований для их отмены или изменения в кассационном порядке не имеется.

Руководствуясь п. 1 ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационную жалобу защитника - адвоката Карсанова А.А. на приговор Советского районного суда г. Владикавказа от 22 июля 2019 года и апелляционное постановление Верховного Суда Республики Северная Осетия-Алания от 21 октября 2019 года в отношении осужденного ФИО1 оставить без удовлетворения.

Председательствующий А.З. Бецуков

Судьи М.И. Султанов

М.А. Чекмарев