Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 30 июля 2020 г. по делу N 7У-1552/2020[77-384/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Железного А.В, судей Стадниковой В.А, Колбиной Н.В, при помощнике судьи Дуплеевой Ю.В, ведущей протокол судебного заседания, с участием прокурора Белкина С.В, защитника осужденного- адвоката Джафарова А.Б, в открытом судебном заседании рассмотрела кассационную жалобу адвоката Джафарова А.Б. на приговор "адрес" "адрес" "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ.

Заслушав доклад судьи Железного А.В, изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы, содержащиеся в кассационной жалобе, выступления осужденного Магомедова М.И, его защитника-адвоката Джафарова А.Б, поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Белкина С.В. об оставлении кассационной жалобы без удовлетворения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору "адрес" "адрес" "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ

Магомедов М.И, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" "адрес", "данные изъяты"

осужден:

- по п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам 6 месяцам лишения свободы, - по п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы, - по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначено 11 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до даты вступления приговора в законную силу зачтено в срок отбывания наказания из расчета один день за один день содержания под стражей.

Магомедов М.И. признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств- мефедрон (4-метилметкатион) с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере весом 18, 88 грамм; в незаконном сбыте наркотического средства мефедрон (4-метилметкатион), в значительном размере весом 0, 81 грамм; в покушении на незаконный сбыт наркотических средств с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере весом14, 32 грамм.

Преступления совершены ДД.ММ.ГГГГ в городе Махачкале Республики Дагестан при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от ДД.ММ.ГГГГ приговор изменен:

-исключено указание на приобретение Магомедовым М.И. наркотических средств-мефедрон (4метилметкатинон) массой не менее 179, 21 грамм и N-метилэфидрон массой не менее 6, 25 грамм, заменено в этой части указанием на приобретение им наркотического средства- мефедрон (4метилметкатинон) массой не менее "данные изъяты" грамм;

-обстоятельством, смягчающим наказание за каждое преступление признано в соответствии с п. "и" ч. 2 ст. 61 УК РФ- активное способствование раскрытию и расследованию преступления;

-действия переквалифицированы с п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ наказание снижено до 9 лет 10 месяцев лишения свободы;

-с применением ст. 64 УК РФ смягчено наказание в виде лишение свободы: по п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ до 7 лет 10 месяцев, по ч. 3 ст. 30 п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ до 9 лет 9 месяцев;

-на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 10 лет лишения свободы.

В кассационной жалобе адвокат Джафаров А.Б. не соглашаясь с судебными решениями просит их изменить, с учетом совокупности всех обстоятельств, смягчающих наказание применить правило ст. 64 УК РФ и смягчить назначенное наказание.

Изучив уголовное дело и проверив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Вывод суда о доказанности вины Магомедова М.И. в совершении преступлений основаны на допустимых доказательствах, исследованных в судебном заседании, и получивших надлежащую оценку в приговоре.

Приговор в соответствии со ст. 307 УПК РФ содержит описание преступных деяний, признанных судом доказанными, с указанием места, времени, способа их совершения, формы вины, мотивов, целей преступления; доказательства, на которых основаны выводы суда в отношении подсудимого, и мотивы, по которым суд отверг другие доказательства.

В обоснование доказанности виновности осужденного суд сослался на признательные показания осужденного Магомедова М.И, показания свидетелей ФИО7, ФИО8, ФИО9, ФИО10, на протоколы следственных действий, заключения судебных экспертиз, вещественные доказательства, иные документы.

Собранные по делу доказательства оценены в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а в совокупности - достаточности для правильного разрешения дела.

Все доказательства проверены судом в установленном законом порядке, получены в соответствии с уголовно-процессуальным законом, согласуются между собой, существенных противоречий между ними не выявлено, каждое из них и все они в совокупности свидетельствуют о виновности Магомедова М.И. в совершении преступлений, за которые он осужден.

Судебная коллегия не усматривает оснований ставить под сомнение объективность оценки, данной судом исследованным судом доказательствам, в том числе показаниям свидетелей и другим письменным доказательствам.

Фактические обстоятельства содеянного установлены судом при оценке всех представленных доказательств, то есть являются достоверными в своей совокупности для установления виновности осужденного.

Вместе с тем приговор подлежит изменению вследствие неправильного применения судом уголовного закона.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.16 УПК РФ суд кассационной инстанции не связан с доводами кассационных жалобы или представления и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен на правильном применении уголовного закона.

Данное требование закона судами первой и апелляционной инстанций не выполнено.

Согласно ч. 1 ст. 17 УК РФ совокупностью преступлений признается совершение двух или более преступлений, ни за одно из которых лицо не было осуждено, за исключением случаев, когда совершение двух или более преступлений предусмотрено статьями Особенной части данного Кодекса в качестве обстоятельства, влекущего более строгое наказание.

Согласно предъявленному обвинению и установленным судом обстоятельствам, признанным доказанными, Магомедов М.И. действуя по указанию неустановленного лица - организатора преступной деятельности, получил тайниковым способом наркотическое средство, которое расфасовал в удобные для сбыта пакеты (разовые дозы). ДД.ММ.ГГГГ, действуя умышленно с целью незаконного сбыта наркотических средств Магомедов М.И. часть наркотического средства заложил в тайники, разместив данные о месте тайников в сети "Интернет", часть сбыл лицу в отношении которого дело выделено в отдельное производство, а часть наркотического средства было изъято у него сотрудниками правоохранительных органов.

По смыслу закона, продолжаемыми являются преступления, складывающиеся из ряда тождественных преступных деяний, совершаемых, как правило, через незначительный промежуток времени, в одной и той же обстановке, направленных к общей цели и составляющих в своей совокупности единое преступление. В продолжаемом посягательстве акты преступного деяния связаны между собой объективными обстоятельствами, местом, временем, способом совершения преступления, а также предметом посягательства.

При квалификации действий Магомедова М.И, направленных на незаконный сбыт наркотического средства, как двух самостоятельных преступлений суд первой и апелляционной инстанций не учли, что преступные действия осужденного были совершены с целью сбыта всей приобретенной им массы наркотического средства и привели к наступлению однородных последствий, то есть к размещению наркотического средства в тайниках и действий направленных на дальнейшее хранение наркотического средства с целью сбыта.

С учетом этого данные действия осужденного следует считать продолжаемым преступлением, поскольку они охватывались единым умыслом, направленным на покушение на сбыт наркотического средства с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет") группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, который не доведен до конца по не зависящим от лица обстоятельствам.

Таким образом, содеянное Магомедова М.И. образует единое преступление и подлежит квалификации по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ. Поскольку часть наркотического средства Магомедов М.И. сбыл лицу, в отношении которого дело выделено в отдельное производство, его действия также подлежат квалификации по п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ. При этом квалификация действий Магомедова М.И. не ухудшает положение осужденного, так как она не влечет за собой изменение фактических обстоятельств дела, установленных судом первой инстанции, и не увеличивает фактический объем предъявленного ему обвинения.

На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14, ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор "адрес" "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Магомедова М.И. изменить:

- действия, квалифицированные по двум преступлениям по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, квалифицировать как единое преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ и с применением ст. 64 УК РФ назначить наказание в виде лишения свободы сроком 9 лет 10 месяцев;

- на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначить Магомедову М.И. наказание в виде лишения свободы сроком 9 лет 11 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор и апелляционное определение оставить без изменения.

Председательствующий А.В.Железный

Судьи В.А.Стадникова

Н.В.Колбина