Определение СК по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции от 02 сентября 2020 г. по делу N 7У-9636/2020[77-1506/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Кузьминой О.Н, судей: Романовой С.А, Перегудова А.Ю, при секретаре Серазидиновой Д.В, с участием:

прокурора Первого кассационного отдела управления Главного уголовно-судебного управления Генеральной прокуратуры РФ Каичевой Т.А, осужденной Богомоловой Р.Н, посредством видеоконференц-связи, защитника осужденной Богомоловой Р.Н. - адвоката Косарева М.Ю, представившего удостоверение N от ДД.ММ.ГГГГ и ордер N 346 от 1 сентября 2020 года, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденной Богомоловой Р.Н. на приговор Канавинского районного суда г.Нижнего Новгорода от 29 декабря 2017 года и апелляционное определение Нижегородского областного суда от 19 июня 2018 года.

По приговору Канавинского районного суда г.Нижнего Новгорода от 29 декабря 2017 года

Богомолова Р.Н, родившаяся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданка РФ, имеющая среднее образование, официально не трудоустроенная, зарегистрированная по адресу: "адрес", судимая:

11 июля 2001 года по приговору Кировского районного суда г.Саратова (с учетом изменений, внесенных постановлением Зубово-Полянского районного суда Республики Мордовия от 16 ноября 2004 года) по ч.1 ст.228.1 УК РФ, ч.1 ст.232 УК РФ, на основании ч.3 ст.69 УК РФ к 8 годам 10 месяцам лишения свободы; на основании акта об амнистии от 30 ноября 2001 года неотбытый срок наказания осужденной сокращен до 7 лет 10 месяцев лишения свободы; освобождена 23 сентября 2008 года по отбытии наказания;

осуждена по:

ч.3 ст.30, п."б" ч.3 ст.228.1 УК РФ к 7 годам лишения свободы, ч.3 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы, ч.1 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы, ч.3 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы, ч.3 ст.30, п."б" ч.3 ст.228.1 УК РФ к 7 годам лишения свободы, ч.3 ст.30, п."б" ч.3 ст.228.1 УК РФ к 7 годам лишения свободы, ч.1 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к 9 годам 10 месяцам лишения свободы, ч.3 ст.30, п."б" ч.3 ст.228.1 УК РФ к 7 годам 2 месяцам лишения свободы, ч.3 ст.30, п."б" ч.3 ст.228.1 УК РФ к 7 годам 2 месяцам лишения свободы, ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, ч.1 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы, ч.1 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к 9 годам 11 месяцам лишения свободы.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний Богомоловой Р.Н. назначено окончательное наказание в виде 10 лет 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания постановлено исчислять с 29 декабря 2017 года, с зачетом в срок наказания времени срока задержания и пребывания под стражей - с 14 февраля 2014 года по 28 декабря 2017 года включительно.

Разрешены вопросы о мере пресечения и судьбе вещественных доказательств.

Апелляционным определением Нижегородского областного суда от 19 июня 2018 года приговор Канавинского районного суда г. Нижний Новгород от 29 декабря 2017 года в части осуждения Богомоловой Р.Н. за преступление, выявленное 11 февраля 2014 года, по ч.1 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ отменен, и уголовное дело в этой части прекращено на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ ввиду отсутствия в деянии состава преступления с признанием за Богомоловой Р.Н. в этой части права на реабилитацию, предусмотренного ст.ст.133, 134 УПК РФ, с направлением осужденной соответствующего извещения о порядке возмещения вреда, связанного с уголовным преследованием;

смягчено назначенное Богомоловой Р.Н. наказание на основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений до 10 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Кузьминой О.Н, изложившей содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и основания ее передачи для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступление осужденной Богомоловой Р.Н. и ее защитника - адвоката Косарева М.Ю, поддержавших доводы кассационной жалобы, прокурора Каичевой Т.А, полагавшей необходимым судебные решения изменить, судебная коллегия

установила:

по приговору, с учетом апелляционного определения, Богомолова Р.Н. признана виновной в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере (5 эпизодов); приготовлении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размер (3 эпизода); покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размер (2 эпизода); покушении на незаконный сбыт наркотических средств.

Преступления совершены при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденная Богомолова Р.Н. выражает несогласие с обжалуемыми судебными решениями в части размера назначенного наказания, считая его чрезмерно суровым. Полагает, что суд необоснованно установилналичие в ее действиях особо опасного рецидива преступлений. Указывает, что на момент постановления обжалуемого приговора судимость по приговору Кировского районного суда г. Саратова от 11 июля 2001 года являлась погашенной. Обращает внимание, что постановлением Зубово-Полянского районного суда Республики Мордовия от 16 ноября 2004 года приговор от 11 июля 2001 года в отношении нее был приведен в соответствие с действующим законодательством, вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу в соответствии со ст.10 УК РФ. Просит изменить обжалуемые судебные решения, исключить ссылку суда на наличие в её действиях особо опасного рецидива преступлений и смягчить наказание.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ст.401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, постановления или определения суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

Виновность Богомоловой Р.Н. в совершении преступлений подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств: показаниями свидетелей ФИО9, ФИО10, ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14, ФИО15, ФИО16, ФИО17, ФИО18, ФИО19, ФИО20, ФИО21, ФИО55, ФИО22, ФИО23, ФИО24, ФИО25, ФИО26, ФИО27, ФИО28, ФИО29, ФИО30, ФИО31, ФИО32, ФИО33, ФИО34, ФИО35, ФИО36, ФИО37, ФИО38, ФИО39, ФИО40, ФИО41, ФИО42, ФИО43, ФИО44, ФИО45, ФИО46, ФИО47, ФИО48, свидетеля под псевдонимом " ФИО49", ФИО50, ФИО51, ФИО52, ФИО53, протоколами личного досмотра, осмотра предметов, заключениями экспертов, другими доказательствами, изложенными в приговоре, которые собраны с соблюдением требований ст. 86 УПК РФ.

Все доказательства были судом проверены в соответствии с требованиями ст.87 УПК РФ в совокупности и оценены с учетом правил, предусмотренных ст.88 УПК РФ, с точки зрения их достаточности, допустимости и относимости к рассматриваемым событиям.

Каких-либо противоречий в приведенных доказательствах, которые могли бы повлиять на правильность выводов суда, не имеется. Данные доказательства нашли свое подтверждение и обоснованно положены в основу выводов суда о виновности Богомоловой Р.Н. в инкриминированных ей деяниях и не оспариваются в кассационной жалобе.

Приговор соответствует требованиям ст.307 УПК РФ, в нем приведены все установленные судом обстоятельства совершения Богомоловой Р.Н. преступлений: место, время, способы их совершения, форма вины осужденной, мотивы, цели, наступившие последствия, а также мотивы, по которым суд принял одни доказательства и отверг другие, которые сомнений в их правильности не вызывают.

Действия осужденной квалифицированы правильно.

В соответствии со ст.401.15 УПК РФ основанием отмены или изменения постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

При проверке доводов жалобы осужденной такие нарушения установлены.

Приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

По смыслу действующего законодательства неправильным применением уголовного закона является, в том числе, нарушение требований Общей части УК РФ.

Из представленных судебных решений следует, что ранее Богомолова Р.Н. была осуждена по приговору Кировского районного суда г. Саратова от 11 июля 2001 года за совершение особо тяжкого преступления, предусмотренного ч.4 ст.228 УК РФ, и за совершение преступления средней тяжести, предусмотренного ч.1 ст.232 УК РФ.

Как следует из вводной части приговора Канавинского районного суда г.Нижнего Новгорода от 29 декабря 2017 года, постановлением Зубово-Полянского районного суда Республики Мордовия от 16 ноября 2004 года приговор Кировского районного суда г.Саратова от 11 июля 2001 года в отношении осужденной Богомоловой Р.Н. был приведен в соответствие с действующим законодательством, вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, в соответствии со ст.10 УК РФ: действия осужденной переквалифицированы с ч.4 ст.228 УК РФ (в ред. Федерального закона от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ) на ч.1 ст.228.1 УК РФ (в ред. Федерального закона от 8 декабря 2003 года N 163-ФЗ), санкцией которой предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок от 4 до 8 лет.

В соответствии с ч.4 ст.15 УК РФ преступление, предусмотренное ч.1 ст.228.1 УК РФ (в ред. Федерального закона от 8 декабря 2003 года N 163-ФЗ), относится к тяжким преступлениям.

При назначении наказания по приговору Канавинского районного суда г.Нижнего Новгорода от 29 декабря 2017 года суд указал, что ранее Богомолова Р.Н. была осуждена за совершение особо тяжкого преступления и на основании п."б" ч.3 ст.18 УК РФ в действиях осужденной содержится особо опасный рецидив преступлений.

При этом судом, постановившим приговор, не приняты во внимание указанные во вводной части приговора изменения, внесенные постановлением Зубово-Полянского районного суда Республики Мордовия от 16 ноября 2004 года в приговор Кировского районного суда г.Саратова от 11 июля 2001 года.

В соответствии с п."б" ч.2 ст.18 УК РФ, с учетом правовой позиции, изложенной в п. 46 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", по смыслу ст.18 УК РФ совершение особо тяжкого преступления лицом, имеющим судимость за тяжкое преступление, за которое он отбывал лишение свободы, образует опасный рецидив преступлений.

При таких обстоятельствах суд при вынесении приговора от 29 декабря 2017 года неправильно установилпри назначении наказания наличие особо опасного рецидива преступлений.

В соответствии с ч.5 ст. 18 УК РФ рецидив преступлений влечет более строгое наказание на основании и в пределах, предусмотренных УК РФ, а также иные последствия, предусмотренные законодательством Российской Федерации.

В ч.1 ст.68 УК РФ определено, что при назначении наказания при рецидиве, опасном рецидиве или особо опасном рецидиве преступлений учитываются характер и степень общественной опасности ранее совершенных преступлений, обстоятельства, в силу которых исправительное воздействие предыдущего наказания оказалось недостаточным, а также характер и степень общественной опасности вновь совершенных преступлений.

Исходя из названных положений закона при назначении наказания за отдельное умышленное преступление, суд должен учитывать установленный им в отношении этого преступления вид рецидива.

При этом более опасный вид рецидива преступлений свидетельствует о повышенной общественной опасности личности осужденного. Вместе с тем данные о личности осужденного в соответствии с положениями ст.60 УК РФ подлежат обязательному учету при решении вопроса о назначении наказания.

Наказание в виде реального лишения свободы осужденной назначено справедливо, с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, данных о личности осужденной и всех обстоятельств дела, в том числе, наличия смягчающих наказание обстоятельств, приведенных в приговоре.

Вместе с тем, в связи с вносимыми в приговор изменениями, улучшающими положение осужденной, наказание подлежит смягчению.

Кроме того, следует отметить, что за совершение в разное время преступлений, предусмотренных одной статьей, частью, пунктом УК РФ судом назначен разный размер наказания, при этом мотивы принятого решения судом не приведены. В связи с чем, судебная коллегия, с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, личности виновной и обстоятельств совершения преступлений, при смягчении наказания за преступления, предусмотренные одной статьей, частью, пунктом УК РФ, назначает равный размер наказания.

На основании изложенного, руководствуясь п. 4 ч. 1 ст. 401.14 и ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационную жалобу осужденной удовлетворить.

Приговор Канавинского районного суда г.Нижнего Новгорода от 29 декабря 2017 года и апелляционное определение Нижегородского областного суда от 19 июня 2018 года в отношении Богомоловой Р.Н. изменить:

исключить указание о наличии в действиях Богомоловой Р.Н. особо опасного рецидива, признав совершение ею всех преступлений при опасном рецидиве.

Снизить назначенное Богомоловой Р.Н. наказание по:

ч.3 ст.30, п."б" ч.3 ст.228.1 УК РФ до 6 лет 11 месяцев лишения свободы, ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ до 8 лет 11 месяцев лишения свободы, ч.1 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ до 7 лет 11 месяцев лишения свободы, ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ до 8 лет 11 месяцев лишения свободы, ч.3 ст.30, п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ до 6 лет 11 месяцев лишения свободы, ч.3 ст.30, п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ до 6 лет 11 месяцев лишения свободы, ч.1 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ до 7 лет 11 месяцев лишения свободы, ч.3 ст.30, п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ до 6 лет 11 месяцев лишения свободы, ч.3 ст.30, п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ до 6 лет 11 месяцев лишения свободы, ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ до 4 лет 11 месяцев лишения свободы, ч.1 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ до 7 лет 11 месяцев лишения свободы.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний Богомоловой Р.Н. назначить окончательное наказание в виде 10 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор и апелляционное определение в отношении Богомоловой Р.Н. оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи: