Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 13 апреля 2020 г. по делу N 7У-2338/2020[77-397/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Зайдуллиной А.Н, судей Завьялова А.В, Фархутдиновой Н.М.

при секретаре Печенкиной Н.П, с участием прокурора Цидкиловой О.В, осужденного Мусиенко В.С. (с использованием системы видеоконференц-связи)

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Мусиенко В.С. на приговор Няганского городского суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 9 октября 2014 года, в соответствии с которым

МУСИЕНКО Виктор Сергеевич, родившийся "данные изъяты", несудимый, осужден по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 10 лет с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания постановлено исчислять с 21 мая 2014 года.

В апелляционном порядке приговор не обжалован, вступил в законную силу 21 октября 2014 года.

Осужденный Мусиенко В.С. в письменной форме отказался от обеспечения его услугами защитника не в связи с его материальным положением.

Заслушав доклад судьи Фархутдиновой Н.М. об обстоятельствах дела, содержании судебного решения и доводах кассационной жалобы; выступления осужденного Мусиенко В.С, поддержавшего кассационную жалобу и просившего применить положения ст. 64 УК РФ, прокурора Цидкиловой О.В, полагавшей приговор подлежащим изменению в части смягчения наказания и уточнения в его описательно-мотивировочной части наименования наркотического средства, судебная коллегия

установила:

Мусиенко В.С. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотического средства - смеси, содержащей в своем составе вещество PVP (а-пирролидиновалероферон), относящееся к производному наркотического средства - "данные изъяты", общей массой 8, 87 грамма, то есть в крупном размере, совершенном группой лиц по предварительному сговору, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет").

Преступление совершено 17 и 19 мая 2014 года в г. "данные изъяты" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Мусиенко В.С. полагает приговор незаконным, назначенное наказание - несправедливым. Считает, что с учетом положений ч. 3 ст. 66 УК РФ и ч. 1 ст. 62 УК РФ, при наличии иных смягчающих обстоятельств назначенное ему наказание в виде 10 лет лишения является максимальным, что противоречит требованиям Общей части Уголовного кодекса РФ.

Просит изменить приговор, смягчить наказание до шести лет лишения свободы.

Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия полагает приговор подлежащим изменению.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

К числу таких нарушений уголовного закона отнесены, в частности, нарушения, связанные с неправильным применением Общей части Уголовного кодекса РФ.

Анализ материалов уголовного дела показал, что виновность осужденного Мусиенко В.С. в преступлении установлена доказательствами, получившими надлежащую в соответствии с требованиями ст. 87, 88 УПК РФ оценку в приговоре. При этом в соответствии с п. 2 ст. 307 УПК РФ суд в приговоре привел мотивы, по которым признал достоверными одни доказательства и отверг другие. Действиям осужденного, связанным с покушением на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере, дана верная юридическая оценка.

Вместе с тем приговор в отношении Мусиенко В.С. подлежит изменению в связи с существенным, повлиявшим на исход дела, нарушением уголовного закона, выразившемся в неправильном его применении, а именно, в нарушении требований Общей части УК РФ, касающихся назначения наказания.

В силу ч. 3 ст. 60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Однако при назначении Мусиенко В.С. наказания по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ данное требование уголовного закона выполнено судом первой инстанции не в полной мере.

Частью 3 ст. 66 УК РФ установлено, что срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

В силу ч. 1 ст. 62 УК РФ при наличии смягчающего обстоятельства, предусмотренного п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не может превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

Суд первой инстанции не установилу Мусиенко В.С. обстоятельств, отягчающих его наказание.

Санкция ч. 4 ст. 228.1 УК РФ предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок от 10 до 20 лет. С учетом правил назначения наказания за неоконченное преступление (ч. 3 ст. 66 УК РФ) и при применении ч.1 ст.62 УК РФ в данном случае как верхним, так и нижним пределом наказания в виде лишения свободы одновременно является срок в 10 лет лишения свободы.

По смыслу закона в рассматриваемом случае верхний предел наказания, которое может быть назначено осужденному, является для него максимальным размером, с учетом которого необходимо применять и другие правила назначения наказания, установленные законом.

Помимо обстоятельства, смягчающего наказание Мусиенко В.С, предусмотренного пунктом "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ (активное способствование расследованию преступления), суд признал в качестве обстоятельства, смягчающего его наказание, наличие на иждивении малолетнего ребенка.

При таких обстоятельствах, назначив Мусиенко В.С. по ч. 3 ст.30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ максимально возможный срок лишения свободы, суд первой инстанции по существу не учёл приведённое выше обстоятельство, смягчающее его наказание, и положительные данные о его личности. При этом каких-либо суждений относительно необходимости назначения осужденному максимального наказания приговор не содержит.

В связи с изложенным, назначенное осужденному наказание не может быть признано справедливым и подлежит снижению.

Оснований для смягчения наказания с применением ст. 64 УК РФ, о чем осужденным поставлен вопрос в судебном заседании кассационной инстанции, не имеется, ввиду отсутствия исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности совершенного им преступления.

Кроме того, следует внести изменения в описательно-мотивировочной части приговора в части описания деяния, признанного судом доказанным, где неустановленное следствием лицо, по предварительному сговору с которым Мусиенко В.С. совершил преступление, указано как "М.". Поскольку в отношении указанного неустановленного лица разбирательство уголовного дела не проводилось, личность его не установлена, при описании деяния в приговоре следует указать на совершение Мусиенко М.С. преступления по предварительному сговору с другим лицом.

В остальной части приговор подлежит оставлению без изменения.

Не имеется оснований для уточнения в приговоре наименования наркотического средства, о чем свою просьбу озвучил прокурор в судебном заседании кассационной инстанции. Исходя из описательно-мотивировочной части приговора, не вызывает сомнение вывод суда о совершении Мусиенко В.С. действий, связанных с незаконным оборотом наркотического средства, включённого в Список I наркотических средств.

Руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Няганского городского суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 9 октября 2014 года в отношении МУСИЕНКО Виктора Сергеевича изменить:

при описании деяния, признанного судом доказанным, указать на совершение преступления по предварительному сговору с другим лицом.

Смягчить срок лишения свободы до 9 (девяти) лет 6 (шести) месяцев.

В остальной части тот же приговор оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи