Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 22 июля 2020 г. по делу N 7У-7087/2020[77-1160/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Зайдуллиной А.Н, судей Завьялова А.В, Чипизубовой О.А.

с участием прокурора Голубенковой Е.В, адвоката Блюденова К.Г.

при ведении протокола секретарем Большаковой А.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Пшеничникова Н.В. на приговор Лебяжьевского районного суда Курганской области от 4 сентября 2015 года и апелляционное постановление Курганского областного суда от 3 ноября 2015 года, в соответствии с которыми

Пшеничников Николай Владимирович, родившийся "данные изъяты", судимый:

31 января 2003 года Лебяжьевским районным судом Курганской области по п.п. "а, б" ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года, 9 февраля 2004 года Макушинским районным судом Курганской области по ч.3 ст.162 УК РФ к 9 годам лишения свободы, на основании ст.70 УК РФ (приговор от 31 января 2003 года) к 10 годам лишения свободы со штрафом в сумме 2500 рублей, отбывший лишение свободы 15 ноября 2013 года, 11 ноября 2014 года мировым судьей судебного участка Тазовского судебного района Ямало-Ненецкого автономного округа по ч.1 ст.159 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год, осужден:

по ч.1 ст.159 УК РФ за совершение шести преступлений (в отношении "данные изъяты" к лишению свободы на срок 9 месяцев за каждое преступление;

по ч.1 ст.159 УК РФ за совершение пяти преступлений (в отношении "данные изъяты" к лишению свободы на срок 1 год за каждое преступление;

по ч.2 ст.159 УК РФ (в отношении "данные изъяты" к лишению свободы на срок 2 года;

по ч.2 ст.159 УК РФ за совершение пятнадцати преступлений (в отношении "данные изъяты" к лишению свободы на срок 2 года 4 месяца за каждое преступление;

по ч.1 ст.228 УК РФ к лишению свободы на срок 1 год 6 месяцев.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, совершенных в отношении "данные изъяты" и преступления, предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначено лишение свободы на срок 3 года.

На основании ч.4 ст.74 и ст.70 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 11 ноября 2014 года по совокупности приговоров путем частичного присоединения наказания по этому приговору к вновь назначенному по правилам ч.2 ст.69 УК РФ наказанию назначено лишение свободы на срок 3 года 4 месяца.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений в отношении "данные изъяты" назначено лишение свободы на срок 3 года 10 месяцев.

Путем частичного сложения данного наказания и наказания, назначенного по правилам ст.70 УК РФ, на основании ч.5 ст.69 УК РФ окончательно назначено лишение свободы на срок 4 года 10 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания исчислен с 4 сентября 2015 года.

Разрешены гражданские иски.

Судом апелляционной инстанции приговор изменен.

Исключена из числа сведений о личности осужденного, учтенных при назначении наказания, ссылка на то, что Пшеничников Н.В. ранее судим;

Снижены сроки лишения свободы:

по ч.1 ст.159 УК РФ за каждое из шести преступлений с 9 месяцев до 8 месяцев и за каждое из пяти преступлений с 1 года до 11 месяцев;

по ч.2 ст.159 УК РФ за одно преступление с 2 лет до 1 года 11 месяцев и за каждое из пятнадцати преступлений с 2 лет 4 месяцев до 2 лет 3 месяцев;

по ч.1 ст.228 УК РФ до 1 года 5 месяцев;

по ч.2 ст.69 УК РФ (совокупность преступлений, совершенных в отношении "данные изъяты" и преступления, предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ), до 2 лет 10 месяцев;

по ст.70 УК РФ до 3 лет 2 месяцев;

по ч.2 ст.69 УК РФ (совокупность преступлений в отношении "данные изъяты" до 3 лет 8 месяцев;

по ч.5 ст.69 УК РФ до 4 лет 6 месяцев.

В остальном приговор оставлен без изменения.

Постановлением Кетовского районного суда Курганской области от 17 сентября 2018 года, с учетом его изменения апелляционным постановлением Курганского областного суда от 20 ноября 2018 года, в приговор внесены изменения, улучшающие положение осужденного, вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу на основании ст. 10 УК РФ.

Постановлено считать Пшеничникова Н.В. осужденным:

за совершение шести преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 159 УК РФ (по фактам хищения у "данные изъяты" к 7 месяцам лишения свободы за каждое;

за совершение пяти преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 159 УК РФ (по фактам хищения у "данные изъяты" к 10 месяцам лишения свободы за каждое;

за совершение преступления, предусмотренного ч.2 ст.159 УК РФ (по факту хищения у "данные изъяты" к 1 году 10 месяцам лишения свободы;

за совершение пятнадцати преступлений, предусмотренных ч.2 ст.159 (по фактам хищения у "данные изъяты" к лишению свободы на срок 2 года 2 месяца за каждое;

по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году 5 месяцам лишения свободы;

на основании ч.2 ст.69 УК РФ (преступления в отношении "данные изъяты" и преступление, предусмотренное ч.1 ст.228 УК РФ) к 2 годам 8 месяцам лишения свободы;

на основании ст.70 УК РФ к 2 годам 9 месяцам лишения свободы;

на основании ч.2 ст.69 УК РФ (преступления в отношении "данные изъяты" к 3 годам 5 месяцам лишения свободы;

на основании ч.5 ст.69 УК РФ к 4 годам 2 месяцам лишения свободы.

Наказание по обжалуемому приговору учтено последующими приговорами Мокроусовского районного суда Курганской области от 13 августа 2016 года, Лебяжьевского районного суда Курганской области от 15 сентября 2016 года, Варгашинского районного суда Курганской области от 27 июля 2017 года, Ачинского городского суда Красноярского края от 28 мая 2018 года в соответствии с которыми и с учетом внесенных в них изменений постановлением Кетовского районного суда Курганской области от 17 сентября 2018 года Пшеничникову Н.В. назначено окончательное наказание в виде 7 лет 3 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима с отбыванием с 4 сентября 2015 года, с ограничением свободы на срок 1 год.

Кассационная жалоба осужденного Пшеничникова Н.В. передана на рассмотрение кассационного суда постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации от 25 мая 2020 года.

Заслушав доклад судьи Зайдуллиной А.Н. об обстоятельствах уголовного дела, содержании судебных решений, доводах кассационной жалобы и мотивах ее передачи на рассмотрение суда кассационной инстанции; выступления адвоката, поддержавшего кассационную жалобу, и прокурора, просившего приговор и апелляционное постановление изменить в части назначенного наказания, судебная коллегия

установила:

обжалуемым приговором Пшеничников Н.В. признан виновным в совершении ряда мошенничеств (всего 27), а именно в хищениях денежных средств на различные суммы, превышающие 2 500 рублей, путем обмана граждан, с причинением шестнадцати из них значительного ущерба, превышающего в каждом случае 5 000 рублей. Также он признан виновным в незаконных приобретении, хранении наркотического средства в значительном размере - каннабиса массой 72, 5г.

Преступления совершены в период с 31 марта 2014 года по 5 февраля 2015 года.

Приговор постановлен без проведения судебного разбирательства, в порядке гл.40 УПК РФ.

В кассационной жалобе осужденный выражает несогласие с принятыми судебными решениями и просит их пересмотреть, указывая, что по приговору от 11 ноября 2014 года, наказание по которому присоединено к вновь назначенному наказанию, он является субъектом амнистии от 24 апреля 2015 года. Просит снизить срок лишения свободы с применением Постановления об амнистии. Кроме того, указывает, что к большей части преступлений он отношения не имеет.

В дополнениях к кассационной жалобе просит снизить срок назначенного наказания еще на 1 месяц, ссылаясь на то, что в постановлении Кетовского районного суда Курганской области от 17 сентября 2018 года, которым приговор был приведен в соответствие с действующим законодательством, указано на его осуждение по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, вместо 1 года 5 месяцев.

Кассационная жалоба подлежит частичному удовлетворению, а приговор - изменению по основанию, предусмотренному ч.1 ст.401.15 УПК РФ, вследствие существенного нарушения уголовного закона, повлиявшего на исход дела.

При рассмотрении дела в упрощенном порядке по ходатайству осужденного судом соблюдены условия и требования, предусмотренные ст.ст.314-316 УПК РФ.

Изучение материалов уголовного дела показало, что вывод суда о том, что обвинение обоснованно и подтверждается собранными доказательствами, является правильным. В связи с этим, а также учитывая положения ст.317 УПК РФ, доводы осужденного о непричастности его к преступлениям, которые к тому же не конкретизированы, не подлежат рассмотрению.

Правовая оценка преступных действий Пшеничникова Н.В, данная в приговоре, соответствует фактическим обстоятельствам дела, установленным органом предварительного следствия и принятым судом.

Между тем, допущено нарушение уголовного закона при назначении наказания.

Признавая обстоятельствами, смягчающими наказание Пшеничникову Н.В. по каждому из совершенных преступлений, явку с повинной и активное способствование раскрытию и расследованию преступления, суд также учел в качестве такового обстоятельства добровольное возмещение ущерба по преступлениям в отношении "данные изъяты" что повлияло на размер назначенного наказания за эти преступления.

В то же время аналогичное обстоятельство, смягчающее наказание, не учтено по преступлению в отношении "данные изъяты" тогда как из дела видно, что в период предварительного расследования Пшеничников Н.В. также осуществил денежный перевод в адрес потерпевшего "данные изъяты" в сумме 10 000 рублей. Сумма похищенных у "данные изъяты" денежных средств составляла 9 988 рублей. Копия кассового чека, подтверждающая перевод денежных средств, на л.д.118 т.11 оставлена судом без внимания.

В соответствии с ч.3 ст.60 и п. "к" ч.1 ст.61 УК РФ добровольное возмещение ущерба подлежит учету в качестве обстоятельства, смягчающего наказание.

Таким образом, по преступлению в отношении "данные изъяты" по ч.1 ст.159 УК РФ, следует признать обстоятельством смягчающим наказание, добровольное возмещение ущерба, что влечет смягчение наказание.

При снижении срока наказания за указанное преступление, судебная коллегия учитывает требования ч.2 ст.68 УК РФ, применение которых суд обосновал в приговоре.

Кроме того, при назначении наказания по совокупности с приговором от 11 ноября 2014 года суд оставил без внимания положения ст.84 УК РФ и в нарушение указанной нормы закона не обсудил вопрос о том, подпадает ли Пшеничников Н.В. по указанному приговору под действие амнистии.

В соответствии с п.4 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24 апреля 2015 года "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне" условно осужденные подлежат освобождению от наказания.

По приговору от 11 ноября 2014 года Пшеничников Н.В, будучи условно осужденным, подпадает под действие указанного пункта акта об амнистии. Препятствий к применению данного положения в отношении Пшеничникова Н.В. не усматривается, поскольку отсутствуют обстоятельства, указанные в п.13 постановления об амнистии. Преступление, предусмотренное ч.1 ст.159 УК РФ, не входит в перечень, установленный подп.1) п.13 постановления, оно не совершено в местах лишения свободы, в действиях Пшеничникова Н.В. отсутствует особо опасный рецидив преступлений, ранее к нему не применялись акты об амнистии или помиловании. На момент принятия постановления об амнистии от 24 апреля 2015 года и вступления его в законную силу факты совершения новых преступлений в период условного осуждения не были подтверждены вступившим в законную силу судебным решением либо постановлением органа предварительного расследования о прекращении уголовного дела по нереабилитирующему основанию, в связи с чем Пшеничников Н.В. не мог быть признан злостным нарушителем установленного порядка отбывания наказания.

Таким образом, оснований для отмены условного осуждения по приговору от 11 ноября 2014 года и присоединения наказания по этому приговору к вновь назначенному наказанию у суда не имелось.

В связи с этим применение ч.4 ст.74 и ст.70 УК РФ подлежит исключению из приговора и, следовательно, подлежит исключению применение ч.5 ст.69 УК РФ.

Наказание по совокупности всех преступлений подлежит назначению по правилам ч.2 ст.69 УК РФ. При этом судебная коллегия исходит из нового срока наказания по ч.1 ст.159 УК РФ по факту хищения имущества "данные изъяты" из наказания по ч.1 ст.228 УК РФ в виде 1 года 5 месяцев лишения свободы и по остальным преступлениям из сроков лишения свободы, определенных постановлением Кетовского районного суда Курганской области от 17 сентября 2018 года.

Руководствуясь ч.9 ст.401.13, п.6 ч.1 ст.401.14 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Лебяжьевского районного суда Курганской области от 4 сентября 2015 года и апелляционное постановление Курганского областного суда от 3 ноября 2015 года (с учетом постановления Кетовского районного суда Курганской области от 17 сентября 2018 года с изменениями) в отношении Пшеничникова Николая Владимировича изменить:

признать в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, добровольное возмещение ущерба потерпевшему "данные изъяты" и назначенный за это преступление по ч.1 ст.159 УК РФ срок лишения свободы снизить до 8 (восьми) месяцев;

исключить указания на отмену в соответствии с ч.4 ст.74 УК РФ условного осуждения по приговору мирового судьи судебного участка Тазовского судебного района Ямало-Ненецкого автономного округа от 11 ноября 2014 года и на назначение наказания по правилам ст.70 УК РФ;

исключить применение ч.5 ст.69 УК РФ.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности одиннадцати преступлений, предусмотренных ч.1 ст.159 УК РФ, шестнадцати преступлений, предусмотренных ч.2 ст.159 УК РФ, и преступления, предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ, назначить лишение свободы на срок 4 (четыре) года в исправительной колонии строгого режима.

В остальном те же судебные решения оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи