Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 08 сентября 2020 г. по делу N 7У-7868/2020[77-1539/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Башкова А.В, судей Субботина А.А, Айкашевой О.С, при секретаре Павловой Е.В, с участием прокурора Буракова М.В, адвоката Кустикова М.Г, осужденного Гурышкина В.Н, рассмотрела в открытом судебном заседании посредством видеоконференц - связи, уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Гурышкина В.Н. на приговор Ханты-Мансийского районного суда Ханты-Мансийского автономного округа-Югры от 16 августа 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам суда Ханты-Мансийского автономного округа-Югры от 24 октября 2019 года в отношении

Гурышкина Виталия Николаевича, родившегося "данные изъяты", несудимого, осужденного за совершение преступления, предусмотренного п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы, ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы. На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, Гурышкину В.Н. окончательно назначено наказание в виде 11 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу. На основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей с 01 июля 2018 года по 30 декабря 2018 года (включительно) и с 22 мая 2019 года по день вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, с учетом положений, предусмотренных ч.3.3 ст. 72 УК РФ.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам суда Ханты-Мансийского автономного округа-Югры от 24 октября 2019 года приговор изменен, резолютивная часть приговора дополнена указанием на то, что избранную в отношении Гурышкина В.Н. меру пресечения в виде заключения под стражу надлежит оставить без изменения до вступления приговора в законную силу.

Заслушав доклад судьи Субботина А.А, выступления адвоката Кустикова М.Г, осужденного Гурышкина В.Н, мнение прокурора Буракова М.В, судебная коллегия

установила:

приговором Гурышкин В.Н. признан виновным и осужден за незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, а также за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Преступления совершены 30 июня 2018 года в г. Ханты-Мансийске Ханты-Мансийского автономного округа-Югры при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном жалобе, оспаривая вину в совершении преступления, предусмотренного п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, осужденный ставит вопрос об отмене приговора, указывает, что не добыто доказательств совершения им сбыта наркотического средства, ссылаясь на показания допрошенных в качестве свидетелей сотрудников полиции "данные изъяты" которые не видели факта передачи им наркотического средства "данные изъяты" Обращает внимание, что указанные свидетели не указали, что вместе с ним - Гурышкиным В.Н. и "данные изъяты" на месте происшествия находился "данные изъяты" Полагает, что сотрудники полиции излагают неправдивую информацию об обстоятельствах проведенного оперативного мероприятия. Считает, что суд, принимая в качестве доказательств его вины показания, данные им и свидетелем "данные изъяты" на первоначальной стадии предварительного расследования в которых они сообщали о том, что с ними находился "данные изъяты" необоснованно не ставит под сомнение показания сотрудников полиции, которые о последнем ничего не сообщили. Считает, что показания свидетелей "данные изъяты" не согласуются с показаниями сотрудников полиции. Вывод суда о том, что причиной изменения им и свидетелем "данные изъяты" показаний является их возможное общение ввиду их нахождения под стражей, полагает необоснованным. Утверждает, что приговор в отношении "данные изъяты" и другие доказательства подтверждают лишь приобретение им наркотических средств, которое он не оспаривает.

В возражениях на кассационную жалобу заместитель Ханты-Мансийского межрайонного прокурора Ханты-Мансийского автономного округа-Югры просит обжалуемый приговор оставить без изменения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, возражений на нее, судебная коллегия приходит к следующему.

Оценивая обоснованность доводов жалобы о незаконности осуждения Гурышкина В.Н. за совершение 30 июня 2018 года незаконного сбыта наркотических средств, судебная коллегия не усматривает оснований для его отмены или изменения.

Приведенные в жалобе доводы о непричастности Гурышкина В.Н. к незаконному сбыту 30 июня 2018 года наркотического средства, содержащего в своем составе (2, 2, 3, 3- тетраметил циклопропил) [ 1 -(5-фторпентил)-1 /7-индол-3-ил]метанон (синоним: ТМЦП-2201), являющееся производным наркотического средства 3-(2, 2, 3, 3-тетраметилциклопропанкарбонил) индол массой 0, 664 грамма, то есть в крупном размере, и в связи с этим неправильной квалификации его действий, судом проверялись и обоснованно признаны несостоятельными, поскольку противоречат материалам уголовного дела и опровергаются доказательствами, исследованными в судебном заседании и подробно проанализированными в приговоре.

Суды обоснованно пришли к выводу о том, что виновность осужденного подтверждается показаниями Гурышкина В.Н, которые он дал в ходе предварительного расследования при производстве допроса в качестве подозреваемого с участием защитника (т. 1 л.д. 87-89), из которых следует, что наркотическое средство он приобрел для себя в интернет-магазине, оплату произвел через мобильный киви-кошелек в размере 5 000 рублей за 2 грамма, получил адрес закладки с фотографией в приложении "Телеграмм". В районе дома 27 ул. Гагарина он и ФИО1. зашли в лес и по лестнице пошли в сторону ул. Лопарева. По указанному в сообщении адресу поднял закладку с наркотическим средством. В районе ул. Лопарева, на лестнице он отсыпал на бумажку наркотического средства "данные изъяты" взял бумажку с наркотическим средством и у остановки общественного транспорта возле здания ЮГУ, их задержали сотрудники наркоконтроля.

При проверке показаний на месте Гурышкин В.Н. в г.Ханты-Мансийске указал на здание кафе "Рандеву", где через терминал в фойе перевел деньги за наркотик, место закладки на деревянной лестнице в лесном массиве (т.2 л.д. 110-112).

В ходе очной ставки со свидетелем "данные изъяты" от 03 декабря 2018 года обвиняемый Гурышкин В.Н. указал, что знает, что наркотическое средство забрал с перил "данные изъяты" (т.2 л.д.141-144).

Из показаний Гурышкина В.Н. в качестве обвиняемого следует, что наркотик приобретал для себя, для личного потребления, вину в части хранения наркотического средства в крупном размере полностью признает (т. 3 л.д.70-71).

Вышеуказанные показания подтверждаются показаниями свидетеля "данные изъяты" от 18 августа 2018 года, который показал, что 30 июня 2018 года позвонил Гурышкину В.Н, поинтересовался наличием "спайса", по просьбе Гурышкина В.Н. перезвонил в обеденное время, после чего встретившись с Гурышкиным В.Н, находясь в лесном массиве на лестнице, последний достал из кармана куртки фольгированный сверток, и передав ему стикер из указанного свертка отсыпал ему "спайс", который он - "данные изъяты" сложил в прозрачный полимерный пакет из-под пачки сигарет и убрал в карман куртки, около автобусной остановки их задержали сотрудники полиции (т.2 л.д.3-5)

В ходе проверки показаний на месте свидетель "данные изъяты" полностью подтвердил свои показания, указал место на лестнице в лесном массиве, где Гурышкин В.Н. отсыпал ему наркотическое средство (т.2 л.д. 6-9).

Протоколом личного досмотра Гурышкина В.Н. от 30 июня 2018 года, в ходе которого у него изъят полимерный пакетик с веществом (т.1 л.д.43-46).

Протоколом личного досмотра от 30 июня 2018 года, в ходе которого к "данные изъяты" обнаружен и изъят полимерный сверток с бумажным свертком с находящимся в нем веществом (т.1 л.д.51-54)

Содержание протоколов указанных процессуальных действий осужденным не оспаривается, они соответствует требованиям ст.ст. 166, 177 УПК РФ.

Согласно заключению эксперта N 337 от 18 июля 2018 года, вещество изъятое у Гурышкина В.Н, массой 2, 446 грамма, содержит в своем составе (2, 2, 3, 3 -тетраметилциклопропил) [ 1 -(5 -фторпентил)-1 Н-индол-3 -ил]метанон (синоним: ТМЦГГ2201), которое является производным наркотического средства 3- (2, 2, 3, 3-тетраметилциклопропанкарбонил) индол (т.1 л.д.176-178).

Согласно заключению эксперта N 338 от 18 июля 2018 года, вещество изъятое у "данные изъяты" массой 0, 634 грамма, содержит в своем составе (2, 2, 3, 3 -тетраметилциклопропил) [ 1 -(5 -фторпентил)-1 Н-индол-3 -ил]метанон (синоним: ТМЦП-2201), которое является производным наркотического средства 3-(2, 2, 3, 3-тетраметилциклопропанкарбонил) индол (т.1 л.д.226-228).

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 01 октября 2012 года N 1002, 3-(2, 2, 3, 3-тетраметилциклопропанкарбонил) индол и его производные, общей массой 0, 664 грамма составляет крупный размер.

Согласно протоколу от 09 июля 2018 года получен образец слюны для сравнительного исследования у Гурышкина В.Н. (т.1 л.д. 168).

Из выводов экспертизы N 326 от 16 августа 2018 года следует, что на поверхности полимерного пакета, изъятого у "данные изъяты" обнаружен биологический материал, содержащий эпителиальные клетки, который произошел от двух или более лиц, одним из которых является Гурышкин В.Н. (т.1 л.д. 197-199).

Признавая доказанной виновность Гурышкина В.Н. в совершении незаконного сбыта наркотических средств в крупном размере, вопреки доводам жалобы, суд в приговоре обоснованно сослался на показания свидетелей "данные изъяты" являющихся сотрудниками полиции, согласно которым при проведении оперативно-розыскного мероприятия 30 июня 2018 года они вели наблюдение за лесным массивом, из которого вышли "данные изъяты" и Гурышкин В.Н, в отношении которых имелась оперативная информация о причастности к незаконному обороту наркотических средств.

Показания свидетелей "данные изъяты" об обстоятельствах производства оперативно - розыскного мероприятия, согласно которым они не исключали, что кроме Гурышкина В.Н. и "данные изъяты" из леса выходили и в лес заходили другие люди, правильно оценены как не противоречащие показаниям осужденного о том, что кроме него и "данные изъяты" на месте происшествия находился свидетель "данные изъяты" Судами правильно оценены как относимые и допустимые показания свидетелей "данные изъяты" участвовавших в наблюдении и задержании осужденного.

Противоречия между показаниями осужденного и свидетелей судом первой инстанции выяснены, им дана надлежащая оценка в совокупности с другими доказательствами по делу, в том числе с письменными доказательствами.

На основании приведенных доказательств суд первой инстанции правильно пришел к выводу о причастности осужденного к незаконному сбыту наркотических средств и его виновности в этом преступлении, об умысле на сбыт свидетельствуют как показания Гурышкина В.Н, данные им на стадии предварительного расследования в качестве подозреваемого и обвиняемого показания свидетеля "данные изъяты" так и масса наркотического средства.

Таким образом, доводы жалобы о не совершении осужденным сбыта наркотического средства 30 июня 2018 года следует признать несостоятельными.

Выводы суда первой инстанции о виновности Гурышкина В.Н. в совершении установленных приговором преступлений соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на тщательном анализе и объективной оценке совокупности исследованных в судебном заседании доказательств.

Допустимость и достоверность приведенных в приговоре доказательств, положенных в основу обвинения, не вызывает сомнений, их оценка произведена в полном соответствии с требованиями ст. ст. 17, 88 УПК РФ.

Обосновано не имелось у суда апелляционной инстанции оснований для признания недопустимым доказательством приговора суда от 10 декабря 2018 года в отношении "данные изъяты" которому судом первой инстанции дана надлежащая оценка наряду с другими доказательствами по делу.

С учетом совокупности исследованных доказательств суд пришел к правильному выводу о совершении Гурышкиным В.Н. незаконного приобретения для личного употребления наркотического средства и незаконного сбыта части указанного наркотического средства "данные изъяты"

Действия Гурышкина В.Н. правильно квалифицированы судом по п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ в части незаконного сбыта наркотических средств и ч.2 ст.228 УК РФ по факту приобретения и хранения наркотического средства.

Вместе с тем приговор подлежит изменению на основании ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ ввиду допущенных судом первой инстанции существенных нарушений уголовного закона, повлиявших на правильность назначения судом наказания, то есть на исход дела.

В соответствии с ч. 1 ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, с учетом положений его Общей части.

При назначении Гурышкину В.Н. наказания суд в соответствии с требованиями ст. 60 УК РФ учел характер и степень общественной опасности преступлений, данные о личности подсудимого, в том числе смягчающие наказание обстоятельства - частичное признание вины и полное признание вины при первоначальных стадиях расследования, наличие малолетнего ребенка, состояние здоровья.

Обстоятельств, отягчающих наказание, судом не установлено.

В соответствии с п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, смягчающим наказание обстоятельством признается активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, розыску имущества, добытого в результате преступления.

По смыслу закона активное способствование раскрытию и расследованию преступления состоит в активных действиях виновного, направленных на сотрудничество с органами следствия, и может выражаться в том, что виновный предоставляет указанным органам информацию, в том числе ранее им неизвестную, дает правдивые и полные показания, участвует в производстве следственных действий, направленных на закрепление и подтверждение ранее полученных данных, указывает на место, где хранится похищенное имущество, то есть сам инициирует определенные мероприятия, которые направлены на установление истины по делу, изобличению его в содеянном.

В судебном заседании судом первой инстанции исследовались: протоколы допросов в качестве подозреваемого Гурышкина В.Н. от 01 июля 2018 года (т.1л.д.65-67, л.д.87-89), протокол проверки показаний на месте, в котором он подтвердил свои показания (т.2 л.д.110-117), согласно которым он подробно описал обстоятельства совершенных преступлений, чем способствовал раскрытию и расследованию преступлений.

При таких обстоятельствах судебная коллегия полагает необходимым учесть в качестве обстоятельства, смягчающего наказание Гурышкину В.Н. в соответствии с п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ - активное способствование раскрытию и расследованию преступления, в связи с чем, наказание, назначенное, как за каждое из совершенных преступлений, так и по их совокупности подлежит смягчению.

Учитывая вышеизложенное и принимая во внимание, что осужденному по каждому из преступлений назначено минимальное наказание, предусмотренное санкциями статей, судебная коллегия, руководствуясь требованиями ст.ст. 6, 60 УК РФ снижает Гурышкину В.Н. за каждое преступление наказание с применением ст.64 УК РФ.

Каких-либо иных обстоятельств, прямо предусмотренных в качестве смягчающих наказание ст. 61 УК РФ и не учтенных судом при постановлении приговора, не усматривается.

Выводы суда об отсутствии оснований для изменения осужденному категорий преступлений на менее тяжкие в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ и для назначения наказания с применением положений ст. 73 УК РФ, в отношении Гурышкина В.Н. являются законными и обоснованными.

Внося изменения в судебное решение, судебная коллегия не усматривает оснований для применения вышеуказанных положений закона, учитывая установленные фактические обстоятельства дела, личность виновного.

Вид исправительного учреждения, где Гурышкину В.Н. надлежит отбывать наказание, назначен судом правильно.

Руководствуясь ст. ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Ханты-Мансийского районного суда Ханты-Мансийского автономного округа-Югры от 16 августа 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам суда Ханты-Мансийского автономного округа-Югры от 24 октября 2019 года в отношении Гурышкина Виталия Николаевича изменить:

признать в соответствии с п. "и" ч.2 ст.61 УК РФ в качестве обстоятельства смягчающего наказание осужденного Гурышкина В.Н, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, с применением ст. 64 УК РФ назначенное Гурышкину В.Н. наказание смягчить по п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ до 9 лет 10 месяцев лишения свободы, по ч.2 ст.228 УК РФ до 2 лет 10 месяцев, на основании ч. 3 ст. 69ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно назначить Гурышкину В.Н. наказание в виде 10 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.

Председательствующий

Судьи