Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 03 сентября 2020 г. по делу N 7У-10409/2020[77-1805/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Писаревой А.В, судей: Рубанова И.А, Чистяковой Е.А.

при секретаре Ивановой Н.А.

с участием:

прокурора Ковязиной Ю.Н.

адвоката Гусакова А.И.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Омской области Тебеньковой Е.М. о пересмотре приговора Кировского районного суда г. Омска от 2 декабря 2019 г. и апелляционного постановлении Омского областного суда от 10 февраля 2020 г. в отношении Рогозина В.В.

Заслушав доклад судьи Писаревой А.В, выступление адвоката Гусакова А.И. в защиту осужденного, поддержавшего доводы кассационного представления, и мнение прокурора Ковязиной Ю.Н, полагавшего необходимым доводы кассационного представления удовлетворить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Кировского районного суда г. Омска от 2 декабря 2019 г.

РОГОЗИН ВЛАДИМИР ВЛАДИМИРОВИЧ, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин Российской Федерации, судимый:

- 22 февраля 2018 г. приговором Первомайского районного суда г. Омска по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года. Постановлением Кировского районного суда г. Омска от 26 июня 2018 г. испытательный срок продлен на 1 месяца и постановлением того же суда от 29 августа 2019 г. продлен еще на 1 месяц, осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы.

На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение, назначенное по приговору Первомайского районного суда г. Омска от 22 февраля 2018 г.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к вновь назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору от 22 февраля 2018 г, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять с 2 декабря 2019 г.

В порядке ч. 3.2 ст. 72 УК РФ в срок лишения свободы зачтен период содержания под стражей до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день.

Разрешен вопрос о мере пресечения, процессуальных издержках и судьбе вещественных доказательств.

Уголовное дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

В соответствии с апелляционным постановлением Омского областного суда от 10 февраля 2020 г. приговор оставлен без изменения, апелляционные жалобы осужденного и его адвоката Нечаевой С.К. - без удовлетворения.

В кассационном представлении заместитель прокурора Омской области Тебенькова Е.М, не оспаривая правильность установленных судом фактических обстоятельств, квалификацию содеянного и обоснованность рассмотрения дела в особом порядке, просит изменить судебные решения ввиду неправильного применения уголовного закона в части зачета времени содержания под стражей в срок наказания в виде лишения свободы:

- исключить из резолютивной части приговора указание на начало исчисления срока отбывания наказания с 2 декабря 2019 г.;

- постановить исчислять срок отбывания наказания в виде лишения свободы со дня вступления приговора в законную силу, то есть с 10 февраля 2020 г.;

- исключить из резолютивной части приговора указание на зачет в срок отбывания наказания в виде лишения свободы периода содержания под стражей до вступления приговора в законную силу в соответствии с ч.3.2 ст. 72 УК РФ из расчета один день за один день;

- указать на зачет в срок отбывания наказания в виде лишения свободы времени содержания под стражей с 2 декабря 2019 г. до 10 февраля 2020 г. из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима с учетом положений п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

В обоснование представления ссылается на п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ и приводит следующие доводы.

Поскольку обжалуемым приговором Рогозин В.В. осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ, то есть за преступление, не включенное в перечень исключающих возможность применения правил п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, то решение суда о зачете в наказание периода содержания осужденного под стражей до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день является, по мнению автора представления, ошибочным. Что касается назначения Рогозину В.В. окончательной меры наказания путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору Первомайского районного суда г. Омска, которым он был осужден по ч.2 ст. 228 УК РФ, не является препятствием для применения положений п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

Кроме того, прокурор обращает внимание на то, что началом срока отбывания наказания признается день вступления приговора в законную силу, тогда как по приговору срок наказания постановлено исчислять с даты провозглашения приговора, а не вступления его в законную силу.

Необоснованное увеличение срока наказания, подлежащего к отбытию в исправительном учреждении на 35 дней, является существенным нарушением уголовного закона, повлиявшим на исход дела.

Проверив материалы уголовного дела и судебные решения, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему выводу.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно приговору Рогозин В.В. осужден за незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере.

Уголовное дело по ходатайству Рогозина В.В. рассмотрено в особом порядке в соответствии с главой 40 УПК РФ, без проведения судебного разбирательства с соблюдением требований ст. 314-316 УПК РФ, регламентирующих особый порядок принятия судебного решения, при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением.

Суд, удостоверившись в том, что ходатайство осужденным заявлено добровольно, после консультации с защитником, он осознавал характер и последствия этого ходатайства, обвинение ему понятно, с обвинением осужденный согласился, возражений против применения особого порядка от участников судебного разбирательства не поступило, проверил, что обоснованность предъявленного ему обвинения подтверждается собранными по уголовному делу в ходе предварительного расследования доказательствами.

Действия Рогозина В.В. верно квалифицированы судом по ч. 1 ст. 228 УК РФ.

Процессуальных нарушений, связанных с постановлением приговора с применением особого порядка по делу не допущено.

При назначении Рогозину В.В. наказания суд в соответствии со ст. 6, 43, 60 УК РФ учел характер и степень общественной опасности содеянного, данные о его личности, влияние назначенного наказания на его исправление и на условия жизни его семьи, все имеющие значение и влияющие на справедливость назначенного наказания смягчающие наказания обстоятельства (раскаяние в содеянном, полное признание вины, неудовлетворительное состояние здоровья осужденного и его родственников, осуществление ухода за престарелой матерью, прохождение военной службы) и отсутствие отягчающих.

Выводы суда о необходимости назначения Рогозину В.В. наказания в виде реального лишения свободы, отсутствие оснований для применения ст. 73 УК РФ надлежащим образом мотивированы и являются правильными.

Таким образом, назначенное Рогозину В.В. наказание соответствует тяжести содеянного им, его личности и является справедливым. Оснований для смягчения наказания не имеется.

Вместе с тем, судебная коллегия полагает необходимым изменить состоявшиеся по делу судебные решения на основании ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ в связи с допущенными нарушениями уголовного закона, повлиявшими на исход дела.

Так, суд в резолютивной части приговора указал на исчисление срока наказания Рогозину В.В. с 2 декабря 2019 г, то есть со дня постановления приговора, с зачетом в срок лишения свободы периода содержания под стражей до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день.

Однако согласно положениям ч. 3 и ч. 3.2 ст. 72 УК РФ в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 г. N 186-ФЗ о зачете в срок лишения свободы времени содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу, началом срока отбывания наказания необходимо признавать день вступления приговору в законную силу.

Так, суд, назначив окончательное наказание по правилам ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором Первомайского районного суда г. Омска от 22 февраля 2018 г, ссылаясь на ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, зачел период содержания под стражей по обжалуемому приговору до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день.

Между тем, по смыслу закона, в случае назначения наказания по совокупности приговоров, если по первому приговору лицо осуждено условно за преступление, указанное в ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, а по второму к реальному лишению свободы за преступление в ней не указанное, то в этом случае в срок окончательного наказания, назначенного на основании ст. 70 УК РФ, время содержания под стражей по последнему приговору необходимо засчитывать по правилам п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

Согласно обжалуемому приговору Рогозин В.В. осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ, не содержащейся в перечне ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, к реальному лишению свободы с отменой условного осуждения и назначением окончательного наказания по совокупности с приговором от 22 февраля 2018 г. по правилам ст. 70 УК РФ с отбыванием лишения свободы в исправительной колонии общего режима, и поэтому время содержания его под стражей по последнему приговору с 2 декабря 2019 г. по день вступления его в законную силу - 10 февраля 2020 г, в данном случае, подлежит зачету в срок лишения свободы в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия полагает необходимым состоявшиеся по делу решения изменить и указать, что срок наказания Рогозину В.В. следует исчислять со дня вступления приговора в законную силу, а также в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачесть в срок лишения свободы Рогозину В.В. время содержания под стражей с 2 декабря 2019 г. по день вступления приговора в законную силу, т.е. 10 февраля 2020 г. - из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.1, 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационное представление заместителя прокурора Омской области удовлетворить.

Приговор Кировского районного суда г. Омска от 2 декабря 2019 г. и апелляционное постановление Омского областного суда от 10 февраля 2020 г. в отношении Рогозина Владимира Владимировича изменить:

- исчислять срок отбывания наказания в виде лишения свободы со дня вступления приговора в законную силу, то есть с 10 февраля 2020 г.;

- зачесть в срок отбывания наказания в виде лишения свободы время содержания под стражей с 2 декабря 2019 г. по 10 февраля 2020 г. из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима с учетом положений п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий

А.В. Писарева

Судьи

И.А. Рубанов

Е.А. Чистякова