Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 01 сентября 2020 г. по делу N 7У-10949/2020[77-1849/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Шушаковой С.Г, судей Кильмухаметовой М.В, Шульгиной Л.А, с участием прокурора Параскун Г.В, осужденного Смирнова В.В, адвоката Клюевой Л.Н, при секретаре Абдуллаевой Е.Ф.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Смирнова В.В. и кассационному представлению первого заместителя прокурора Томской области Дружинина М.В. о пересмотре приговора Шегарского районного суда г. Томска Томской области от 11 декабря 2019 г.

Заслушав доклад судьи Шушаковой С.Г, изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебного решения, принятого по делу, доводы кассационной жалобы и кассационного представления, осужденного Смирнова В.В, адвоката Клюевой Л.Н, прокурора Параскун Г.В, поддержавших доводы кассационной жалобы и кассационного представления, судебная коллегия

установила:

приговором Шегарского районного суда г. Томска Томской области от 11 декабря 2019 г.

Смирнов Владимир Витальевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", судимый:

- 17 июля 2018 г. Ленинским районным судом г. Томска по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ, условно, с испытательным сроком 2 года;

- 2 августа 2018 г. Кировским районным судом г. Томска по п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ, условно, с испытательным сроком 2 года;

- 27 августа 2018 г. Ленинским районным судом г. Томска по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы;

- 14 сентября 2018 г. Советским районным судом г. Томска по ч. 1 ст. 166 УК РФ к 1 году лишения свободы, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 27 августа 2018 г.) к 2 годам лишения свободы;

- 16 октября 2018 г. Кировским районным судом г. Томска по ч. 1 ст. 161 УК РФ к 1 году лишения свободы, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 14 сентября 2018 г.) к 2 годам 2 месяцам лишения свободы;

- 14 ноября 2018 г. Кировским районным судом г. Томска по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам лишения свободы, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 16 октября 2018 г.) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы;

- 6 декабря 2018 г. Ленинским районным судом г. Томска по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам лишения свободы, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 14 ноября 2018 г.) к 2 годам 7 месяцам лишения свободы;

- 9 августа 2019 г. Ленинским районным судом г. Томска по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, ч. 1 ст. 166 УК РФ к 2 годам лишения свободы, ч. 1 ст. 166 УК РФ к 2 годам лишения свободы, ч. 2 ст. 167 УК РФ к 2 годам лишения свободы, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 3 годам лишения свободы, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 6 декабря 2018 г.) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, осужден по п. "а, б" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания с наказанием, назначенным по приговору Ленинского районного суда г. Томска от 9 августа 2019 г, окончательно назначено 4 года лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен с 11 декабря 2019 г.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении до вступления приговора в законную силу изменена на заключение под стражу.

Произведен зачет в срок наказания наказания, отбытого по приговору Ленинского районного суда г. Томска от 9 августа 2019 г, с 6 декабря 2018 г. по 8 августа 2019 г. из расчета один день за один день, а также в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ с 9 августа 2019 г. до 7 ноября 2019 г. из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ произведен зачет в срок наказания времени содержания под стражей с 11 декабря 2019 г. до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Постановлено приговоры Ленинского районного суда г. Томска от 17 июля 2018 г. и Кировского районного суда г. Томска от 2 августа 2018 г. исполнять самостоятельно.

Определена судьба вещественного доказательства.

Этим же приговором осужден ФИО6, приговор в отношении которого не пересматривается.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался.

Постановлением Шегарского районного суда Томской области от 26 февраля 2020 г, вынесенным в порядке исполнения приговора, внесены изменения в резолютивную часть приговора Шегарского районного суда г. Томска Томской области от 11 декабря 2019 г. Постановлено произвести Смирнову В.В. зачет в срок наказания наказания, отбытого по приговору Ленинского районного суда г. Томска от 9 августа 2019 г, с 6 декабря 2018 г. по 8 августа 2019 г. и с 8 ноября 2019 г. по 10 декабря 2019 г. из расчета один день за один день, а также в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ с 9 августа 2019 г. до 7 ноября 2019 г. из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ произведен зачет в срок наказания времени содержания под стражей с 11 декабря 2019 г. до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В кассационной жалобе осужденный Смирнов В.В, не оспаривая выводы суда о его виновности в совершении преступления, за которое он осужден, и квалификацию его действий, выражает несогласие с приговором в части незачета в срок отбытого наказания наказания, отбытого по приговорам Ленинского районного суда г. Томска от 27 августа 2018 г, Советского районного суда г. Томска от 14 сентября 2018 г, Кировского районного суда г. Томска от 16 октября 2018 г. и от 14 ноября 2018 г. Также обращает внимание, что приговором Кировского районного суда г. Томска от 16 октября 2018 г. он осужден по ч. 1 ст. 161 УК РФ, в то время как в вводной части настоящего приговора указано, что он осужден этим приговором по ч. 1 ст. 166 УК РФ. Просит приговор отменить и передать уголовное дело на новое судебное рассмотрение.

В кассационном представлении первый заместитель прокурора Томской области Дружинин М.В. просит об изменении приговора в отношении Смирнова В.В. Указывает, что судом в качестве смягчающего обстоятельства учтена явка с повинной, при этом отягчающих обстоятельств не установлено. Вместе с тем, при назначении наказания суд, в нарушение п. 3, 4 ст. 307 УПК РФ, не сослался на ч. 1 ст. 62 УК РФ, что, по мнению автора представления, свидетельствует о том, что наказание определено осужденному без учета данной нормы уголовного закона, в связи с чем назначенное осужденному наказание подлежит смягчению, как за преступление, так и по совокупности преступлений. Кроме того, отмечает, что судом неправильно применен уголовный закон при зачете в срок лишения свободы времени содержания под стражей и отбытого наказания по предыдущим приговорам. Указывает, что из материалов уголовного дела следует, что Смирнов В.В. осуждался к реальному лишению свободы приговорами Ленинского районного суда г..Томска от 27 августа 2018 г, Советского районного суда г..Томска от 14 сентября 2018 г, Кировского районного суда г..Томска от 16 октября 2018 г..и 14 ноября 2018 г, Ленинского районного суда г..Томска от 6 декабря 2018 г..и 9 августа 2019 г, окончательное наказание по которым назначалось по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ и соответственно входило в последующий приговор.

Вместе с тем, суд по оспариваемому приговору, без учета апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Томского областного суда от 7 ноября 2019 г, которым внесены изменения в приговор Ленинского районного суда г..Томска от 9 августа 2019 г, в срок наказания Смирнову В.В. зачел лишь время содержания под стражей по настоящему делу, а также время содержания под стражей и наказание, отбытое по приговору Ленинского районного суда г..Томска от 9 августа 2019 г..и в нарушение ст. 72 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ не произвел зачета отбытого наказания и времени содержания под стражей по приговорам от 27 августа 2018 г, 14 сентября 2018 г, 16 октября 2018 г, 14 ноября 2018 г, 6 декабря 2018 г, в связи с чем, по мнению автора представления, время содержания под стражей и наказание, отбытое по перечисленным приговорам подлежит зачету в срок отбытого Смирновым В.В. наказания. Кроме того во вводной части оспариваемого приговора суд ошибочно указал, что Смирнов В.В. 16 октября 2018 г..осужден Кировским районным судом г..Томска по ч. 1 ст. 166 УК РФ, в то время как указанным приговором суда последний был осужден по ч. 1 ст. 161 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и кассационного представления, судебная коллегия находит, что приговор подлежит изменению в связи с существенным нарушением требований уголовного закона, повлиявшим на исход дела (ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ).

Смирнов В.В. признан виновным в краже, группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение.

Преступление совершено в период времени и при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Из материалов уголовного дела следует, что оно рассмотрено судом с соблюдением принципа состязательности и равноправия сторон. При этом суд в силу ч. 3 ст. 15 УПК РФ создал необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав.

Виновность Смирнова В.В. в совершении преступления, за которое он осужден, судом установлена на основании совокупности всесторонне и полно исследованных в ходе судебного рассмотрения доказательств, подробно приведенных в приговоре, которым дана оценка в соответствии с требованиями ст. 17, 88 УПК РФ. Оснований сомневаться в правильности данной судом оценки доказательств не имеется.

Обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ, судом установлены.

Квалификация действий осужденного соответствует установленным судом фактическим обстоятельствам уголовного дела и не оспаривается в кассационной жалобе и кассационном представлении.

При назначении наказания судом учтены характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности осужденного, смягчающие наказание обстоятельства, приведенные в приговоре, влияние наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание, суд учел признание вины, явку с повинной, несовершеннолетие виновного.

Других обстоятельств, предусмотренных ч. 1 ст. 61 УК РФ и подлежащих безусловному учету при назначении наказания осужденному, не усматривается.

Учитывая обстоятельства и характер совершенного преступления, личность виновного, суд принял решение о необходимости назначения осужденному наказания в виде реального лишения свободы.

При этом суд обоснованно не установилоснований для изменения категории преступления в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ, а также применения положений ст. 64, 73 УК РФ.

Вместе с тем, назначая наказание, суд нарушил требования уголовного закона.

Так, суд, установив наличие смягчающего обстоятельства в отношении Смирнова В.В, предусмотренного п. "и" ст. 61 УК РФ, - явка с повинной, в нарушение требований п. 4 ст. 307 УПК РФ в описательно-мотивировочной части приговора не указал о применении ч. 1 ст. 62 УК РФ, ограничивающей верхний предел наказания в виде лишения свободы, применение которой, исходя из общих правил назначения наказания, является обязательным.

Между тем отсутствие в приговоре ссылки при назначении наказания на ч.1 ст. 62 УК РФ свидетельствует о том, что суд исходил из верхнего предела санкции ч. 2 ст. 158 УК РФ.

Принимая во внимание вышеизложенное, судебная коллегия считает необходимым применить ч. 1 ст. 62 УК РФ и смягчить назначенное осужденному наказание, как за преступление, так и по совокупности преступлений.

Кроме того, приговор подлежит изменению в части применения ст. 72 УК РФ и ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Суд, разрешая вопрос о применении правил ст. 72 УК РФ, как обоснованно указано в кассационном представлении, не учел, что апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Томского областного суда от 7 ноября 2019 г. приговор Ленинского районного суда г. Томска от 9 августа 2019 г. изменен, в частности оставлено без внимания, что из приговора Ленинского районного суда г. Томска от 9 августа 2019 г. исключен зачет в срок отбытого наказания наказания, отбытого Смирновым В.В. в период с 6 декабря 2018 г. по 8 августа 2019 г, в связи с чем указание о зачете этого периода подлежит исключению из настоящего приговора.

Также судом не учтено, что Смирнов В.В. ранее осужден к лишению свободы приговорами Ленинского районного суда г. Томска от 27 августа 2018 г. и Советского районного суда г. Томска от 14 сентября 2018 г. - с отбыванием в воспитательной колонии, а приговорами Кировского районного суда г. Томска от 16 октября 2018 г. и 14 ноября 2018 г, Ленинского районного суда г. Томска от 6 декабря 2018 г. и 9 августа 2019 г. - с отбыванием в исправительной колонии общего режима, окончательное наказание по которым назначалось по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ и соответственно входило в последующий приговор, в связи с чем в срок отбытого наказания по настоящему приговору подлежит зачету время содержания Смирнова В.В. под стражей по приговорам Ленинского районного суда г. Томска от 27 августа 2018 г. - с 27 августа по 11 сентября 2018 г.; Советского районного суда г. Томска от 14 сентября 2018 г. - с 14 сентября по 25 сентября 2018 г.; Кировского районного суда г. Томска от 16 октября 2018 г, от 14 ноября 2018 г, Ленинского районного суда г. Томска от 6 декабря 2018 г. - с 16 октября 2018 г. по 6 февраля 2019 г. с применением коэффициента кратности, предусмотренного п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима и (или) воспитательной колонии.

Кроме того, в срок отбытого наказания в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ из расчета один день за один день подлежит зачету наказание, отбытое осужденным по приговорам: Ленинского районного суда г. Томска от 27 августа 2018 г. - с 12 по 13 сентября 2018 г.; Советского районного суда г. Томска от 14 сентября 2018 г. - с 26 сентября по 15 октября 2018 г.; Ленинского районного суда г. Томска от 6 декабря 2018 г. - с 7 февраля по 8 августа 2019 г.

Оснований для зачета в срок наказания наказания, отбытого по приговору Ленинского районного суда г. Томска от 9 августа 2019 г, - с 8 ноября по 10 декабря 2019 г, вопреки доводам представления, не имеется, поскольку указанный период отбытого наказания был зачтен осужденному в наказание по настоящему приговору постановлением Шегарского районного суда Томской области от 26 февраля 2020 г.

Кроме того, во вводной части оспариваемого приговора суд ошибочно указал, что Смирнов В.В. 16 октября 2018 г. осужден Кировским районным судом г. Томска по ч. 1 ст. 166 УК РФ, в то время как указанным приговором суда последний был осужден по ч. 1 ст. 161 УК РФ, в связи с чем судебная коллегия считает необходимым исключить из вводной части приговора указание на осуждение Смирнова В.В. 16 октября 2018 г. Кировским районным судом г. Томска по ч. 1 ст. 166 УК РФ, указав на его осуждение 16 октября 2018 г. Кировским районным судом г. Томска по ч. 1 ст. 161 УК РФ.

Допущенные судом нарушения уголовного закона являются существенными, повлиявшими на исход дела.

В связи с допущенными судом при постановлении настоящего приговора нарушениями в части применения ст. 72 УК РФ и ч. 5 ст. 69 УК РФ подлежит изменению постановление Шегарского районного суда Томской области от 26 февраля 2020 г.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Шегарского районного суда г. Томска Томской области от 11 декабря 2019 г. и постановление Шегарского районного суда Томской области от 26 февраля 2020 г. в отношении Смирнова Владимира Витальевича изменить.

Исключить из вводной части приговора указание на осуждение Смирнова В.В. 16 октября 2018 г. Кировским районным судом г. Томска по ч. 1 ст. 166 УК РФ, указав на его осуждение 16 октября 2018 г. Кировским районным судом г. Томска по ч. 1 ст. 161 УК РФ.

Применить положения ч. 1 ст. 62 УК РФ и смягчить Смирнову В.В. наказание, назначенное по п. "а, б" ч. 2 ст. 158 УК РФ, до 10 месяцев лишения свободы, а также наказание, назначенное в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, до 3 лет 10 месяцев лишения свободы.

Исключить из резолютивной части приговора указание на зачет в срок наказания наказания, отбытого по приговору Ленинского районного суда г. Томска от 9 августа 2019 г, с 6 декабря 2018 г. по 8 августа 2019 г, из расчета один день за один день.

В соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачесть в срок отбытого наказания время содержания под стражей по приговорам: Ленинского районного суда г. Томска от 27 августа 2018 г. - с 27 августа по 11 сентября 2018 г.; Советского районного суда г. Томска от 14 сентября 2018 г. - с 14 сентября по 25 сентября 2018 г.; Кировского районного суда г. Томска от 16 октября 2018 г, от 14 ноября 2018 г, Ленинского районного суда г. Томска от 6 декабря 2018 г. - с 16 октября 2018 г. по 6 февраля 2019 г. из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима и (или) воспитательной колонии.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ зачесть в срок отбытого наказания наказание, отбытое по приговорам: Ленинского районного суда г. Томска от 27 августа 2018 г. - с 12 по 13 сентября 2018 г.; Советского районного суда г. Томска от 14 сентября 2018 г. - с 26 сентября по 15 октября 2018 г.; Ленинского районного суда г. Томска от 6 декабря 2018 г. - с 7 февраля по 8 августа 2019 г. из расчета один день за один день.

В остальной части приговор и постановление оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного и кассационное представление - удовлетворить.

Председательствующий С.Г. Шушакова

Судьи М.В. Кильмухаметова

Л.А. Шульгина