Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 08 сентября 2020 г. по делу N 7У-11338/2020[77-1944/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Карасевой Т.Д, судей Палия А.Ю, Суворовой Н.В, с участием прокурора Гринченко О.М, осуждённого Щербинина Л.Н. (система видеоконференц-связи), адвоката Матвиенко Н.В, при секретаре Бинчук А.О.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению прокурора на приговор Шилкинского районного суда Забайкальского края от 5 сентября 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Забайкальского краевого суда от 25 декабря 2019 года.

Заслушав доклад судьи Карасевой Т.Д, изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, доводы кассационного представления, выступления прокурора Гринченко О.М,, поддержавшей доводы представления, осуждённого Щербинина Л.Н. и адвоката Матвиенко Н.В, возражавших против удовлетворения кассационного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Шилкинского районного суда Забайкальского края от 5 сентября 2019 года

Щербинин Л. Н, "данные изъяты":

24 июня 2016 года приговором Шилкинского районного суда Забайкальского края (с учётом изменений, внесённых в приговор апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Забайкальского краевого суда от 14 июня 2017 года) по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 1 году 11 месяцам лишения свободы, п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 1 году 5 месяцам лишения свободы, п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 1 году 3 месяцам лишения свободы, п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 1 году 5 месяцам лишения свободы, п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 1 году 5 месяцам лишения свободы, ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 11 месяцам лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; 26 июля 2017 года освобождён по отбытии наказания;

4 декабря 2018 года приговором Шилкинского районного суда Забайкальского края по ч. 1 ст. 222 УК РФ (с учётом апелляционного постановления Забайкальского краевого суда от 4 февраля 2019 года) к 1 году 7 месяцам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года, осуждён по п. п. "а", "в" ч. 2 ст. 161 УК РФ (преступление в отношении О.) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, п. п. "а", "в" ч. 2 ст. 161 УК РФ (преступление в отношении П.) к 2 годам 3 месяцам лишения свободы, п. п. "а", "б", "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ (преступление в отношении Н.) к 1 году 10 месяцам лишения свободы, п. п. "а", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ (преступление в отношении С.) к 2 годам 8 месяцам лишения свободы, ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний, окончательно назначено 5 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

На основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок отбывания наказания зачтено время содержания Щербинина Л.Н. под стражей с 29 декабря 2017 года по 4 сентября 2019 года из расчёта один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в виде лишения свободы, а также время содержания Щербинина Л.Н. под стражей с 5 сентября 2019 года по день вступления приговора в законную силу из расчёта один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в виде лишения свободы.

Приговор Шилкинского районного суда Забайкальского края от 4 декабря 2018 года постановлено исполнять самостоятельно.

Этим же приговором осуждён У. и оправдан Т, приговор в отношении которых не оспаривается.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Забайкальского краевого суда от 25 декабря 2019 года приговор от 5 сентября 2019 года в отношении Щербинина Л.Н. изменён: исключён квалифицирующий признак "совершение преступления группой лиц по предварительному сговору" по преступлению в отношении потерпевшей П.

Постановлено считать Щербинина Л.Н. осуждённым по п. "в" ч. 2 ст. 161 УК РФ (потерпевшая П.), за грабёж, т. е. открытое хищение чужого имущества, совершённое с незаконным проникновением в жилище, назначенное наказание снизить до 2 лет лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. п. "а", "в" ч. 2 ст. 161, п. "в" ч. 2 ст. 161, п. п. "а, "б", "в" ч. 2 ст. 158, п. п. "а", "г" ч. 2 ст. 161, ч. 2 ст. 228 УК РФ, путём частичного сложения наказаний назначено 4 года 9 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу - 25 декабря 2019 года.

Приговором Щербинин Л.Н. признан виновным и осуждён за грабёж группой лиц по предварительному сговору с незаконным проникновением в жилище (потерпевшая О.); грабёж с незаконным проникновением в жилище (потерпевшая П.), (с учётом апелляционного определения), кражу группой лиц по предварительному сговору, с причинением значительного ущерба гражданину, с незаконным проникновением в иное хранилище; грабёж группой лиц по предварительному сговору, с применением насилия не опасного для жизни и здоровья (потерпевшая С.), а также за незаконные хранение и изготовление без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Преступления совершены в "данные изъяты" во время и при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении прокурор, не оспаривая фактические обстоятельства дела, доказанность виновности Щербинина Л.Н. в совершении преступлений и квалификацию содеянного, считает, что при зачёте в срок лишения свободы времени содержания Щербинина Л.Н. под стражей судом допущено нарушение закона. Суд при решении вопроса о зачёте в срок отбывания наказания периода содержания Щербинина Л.Н. под стражей применил положения ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, в то время как применению подлежали положения ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, поскольку он осуждён, в том числе и за преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 228 УК РФ. Полагает, что предусмотренные п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ правила льготного зачёта применены при постановлении приговора в отношении Щербинина Л.Н. необоснованно.

Просит приговор и апелляционное определение в отношении Щербинина Л.Н. в части зачёта в срок наказания времени содержания его под стражей с учётом положений п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ отменить, материалы уголовного дела в этой части передать на новое рассмотрение в Шилкинский районный суд Забайкальского края в порядке ст. ст. 397-399 УПК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

Исходя из положений ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебных решений при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения закона судом были допущены.

Виновность осуждённого Щербинина Л.Н. судом установлена, подтверждается приведенными в приговоре доказательствами, действия Щербинина Л.Н. квалифицированы правильно по п. п. "а", "в" ч. 2 ст. 161 УК РФ (в отношении О.), по п. "в" ч. 2 ст. 161 УК РФ (преступление П.), (с учётом изменений, внесённых в приговор апелляционным определением судебной коллегии Забайкальского краевого суда от 25 декабря 2019 года), по п. п. "а", "б", "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ (в отношении Н.), по п. п. "а", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ (в отношении С.), а так же по ч. 2 ст. 228 УК РФ, и не оспариваются в представлении.

Наказание осуждённому Щербинину Л.Н. назначено в соответствии с требованиями ст. 6, ч. 3 ст. 60 УК РФ, с учётом характера и степени общественной опасности совершённых им преступлений, данных о личности указанных в приговоре, смягчающих наказание обстоятельств - признания вины, раскаяния в содеянном, состояния здоровья осуждённого, активного способствования расследованию преступлений в отношении потерпевшей П, Н, С, а также преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, влияния назначенного наказания на исправление осуждённого и на условия жизни его семьи. Обстоятельств, отягчающих наказание, судом не установлено.

Наличие обстоятельства, смягчающего наказание, предусмотренного п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ - активное способствование расследованию преступлений, и отсутствие отягчающих обстоятельств, позволило суду при назначении наказания Щербинину Л.Н. применить положения ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Вместе с тем, как следует из приговора (с учетом апелляционного определения), суд произвёл зачёт времени содержания Щербинина Л.Н. под стражей с 29 декабря 2017 года по 4 сентября 2019 года, а также с 5 сентября по день вступления приговора в законную силу в срок отбывания наказания из расчёта один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

Как обоснованно указано в кассационном представлении прокурора, в этой части суд допустил существенные нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Исходя из требований ст. 401.6 УПК РФ, поворот к худшему при пересмотре судебного решения в кассационном порядке может иметь место, если в ходе судебного разбирательства были допущены нарушения, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Суд, принимая решение о зачёте осуждённому Щербинину Л.Н. в срок лишения свободы времени содержания под стражей из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, не учёл, что указанные положения закона о зачёте не распространяются на лиц, осуждённых по ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Поскольку Щербинин Л.Н. осуждён, в том числе, за преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 228 УК РФ, правила п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ на осуждённого не распространяются.

Необоснованное, вопреки существующему запрету, фактическое смягчение наказания, путём указанного большего зачёта времени содержания под стражей, в срок отбытия наказания, относится к существенным нарушениям уголовного закона, повлиявшим на исход дела, искажающим суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Суд апелляционной инстанции, учитывая положения ст. 389.24 УПК РФ, пересматривая приговор, оставил приговор суда в этой части без изменения.

При указанных обстоятельствах, приговор и апелляционное определение в части исчисления срока наказания осуждённому Щербинину Л.Н. не могут быть признаны законными и, с учётом положений ч. 3 ст. 401.16 УПК РФ, подлежат отмене с направлением уголовного дела в этой части на новое судебное рассмотрение в тот же суд в порядке ст. 396, 397 УПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14, 401.15, 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Шилкинского районного суда Забайкальского края от 5 сентября 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Забайкальского краевого суда от 25 декабря 2019 года в отношении Щербинина Л. Н. в части зачёта времени содержания осуждённого под стражей в срок отбывания наказания отменить и уголовное дело в этой части направить на новое рассмотрение в Шилкинский районный суд Забайкальского края в порядке ст. 396, ст. 397 УПК РФ в ином составе.

В остальной части судебные решения оставить без изменения, кассационное представление прокурора удовлетворить.

Председательствующий Т.Д. Карасева

Судьи Палий А.Ю.

Н.В. Суворова