Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 15 сентября 2020 г. по делу N 7У-11756/2020[77-1978/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Шульгиной Л.А, судей Бородкина И.А, Шушаковой С.Г, с участием прокурора Вязигиной Н.В, адвоката Кондуковой Л.А, при секретаре Абдуллаевой Е.Ф.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Ленева М.М, кассационное представление исполняющего обязанности прокурора Республики Хакасия Стонт Д.Л. о пересмотре приговора Усть-Абаканского районного суда Республики Хакасия от 13 декабря 2019 года, которым

Ленев Михаил Михайлович, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", судимый:

- 28 ноября 2018 года приговором Усть - Абаканского районного суда Республики Хакасия по п.п. "б, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 340 часам обязательных работ; приговор вступил в законную силу 11 декабря 2018 года; 21 марта 2019 года постановлением Усть - Абаканского районного суда Республики Хакасия неотбытый срок обязательных работ 273 часа в порядке ч. 3 ст. 49 УК РФ заменен на 1 месяц 4 дня лишения свободы в исправительной колонии общего режима; на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачтено в срок наказания время содержания под стражей с 21 марта 2019 года по день вступления постановления в законную силу включительно из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в колонии общего режима, постановление вступило в законную силу 2 апреля 2019 года; освобожден по отбытии срока наказания 17 апреля 2019 года;

- 24 июня 2019 года приговором Усть - Абаканского районного суда Республики Хакасия (с учетом апелляционного постановления Верховного суда Республики Хакасия от 14 августа 2019 года) по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы, ч. 3 ст. 30, п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ к 2 годам 4 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год 10 месяцев, осужден:

по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ (преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 240 часам обязательных работ;

ч. 1 ст. 158 УК РФ (преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 1 году лишения свободы;

п.п. "б, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ (преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 2 годам лишения свободы;

п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ (преступление от 17- ДД.ММ.ГГГГ) к 2 годам лишения свободы;

п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ (преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 2 годам лишения свободы;

на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ с наказанием по приговору от 28 ноября 2018 года, назначено наказание в виде обязательных работ на срок 360 часов;

на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений от ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев;

на основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено Леневу М.М. условное осуждение по приговору Усть-Абаканского районного суда Республики Хакасия от 24 июня 2019 года;

на основании ст. 70 УК РФ к наказанию, назначенному по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ, частично присоединено наказание, назначенное по приговору от 24 июня 2019 года, и по совокупности приговоров назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев;

на оснований ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ в виде 360 часов обязательных работ, вышеназначенного наказания по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ и ст. 70 УК РФ в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев, и вышеназначенного наказания по правилам ст. 70 УК РФ с применением ч. 4 ст. 74 УК РФ в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев, окончательно назначено наказание с применением п. "г" ч. 1 ст. 71 УК РФ в виде 3 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, взять под стражу в зале суда;

срок наказания исчислен с 13 декабря 2019 года;

на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ зачтено в срок отбытия окончательного наказания в виде 3 лет лишения свободы - наказание, полностью отбытое по приговору Усть-Абаканского районного суда Республики Хакасия от 28 ноября 2018 года, в виде обязательных работ на 340 часов, что соответствует 1 месяцу 13 суткам лишения свободы;

на основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачтено в срок лишения свободы время содержания под стражей с 13 декабря 2019 года по день вступления приговора в законную силу включительно из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

Постановлено взыскать с Ленева М. М. в пользу потерпевшего ФИО6 в счет возмещения материального ущерба 10 000 рублей;

в пользу потерпевшей ФИО7 в счет возмещения материального ущерба 1000 рублей;

в пользу потерпевшего ФИО8 в счет возмещения материального ущерба 5994 рубля.

в пользу потерпевшей ФИО9 в счет возмещения материального ущерба 15500 рублей.

Процессуальные издержки, связанные с выплатой вознаграждения адвокату отнесены за счет средств федерального бюджета.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался, вступил в законную силу 31 декабря 2019 года.

Заслушав доклад судьи Шульгиной Л.А, изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание вынесенного судебного решения, доводы кассационных жалоб осужденного, кассационного представления, выступление осужденного Ленева М.М, адвоката Кондукову Л.А, поддержавших доводы кассационной жалобы и частично кассационное представление, выступление прокурора Вязигиной Н.В, полагавшей приговор изменить по доводам кассационного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Ленев М.М. признан виновным и осужден

за тайное хищение чужого имущества с причинением значительного ущерба гражданину (ДД.ММ.ГГГГ);

за тайное хищение чужого имущества (ДД.ММ.ГГГГ);

за тайное хищение чужого имущества с незаконным проникновением в иное хранилище с причинением значительного ущерба гражданину (ДД.ММ.ГГГГ);

за тайное хищение чужого имущества с незаконным проникновением в иное хранилище ДД.ММ.ГГГГ);

за тайное хищение чужого имущества с незаконным проникновением в помещение (ДД.ММ.ГГГГ).

Преступления совершены в "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе и дополнении к ней осужденный Ленев М.М. оспаривает законность наказания, назначенного на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, указывает, что наказание по приговору от 28 ноября 2018 года с учетом постановления от 21 марта 2019 года он отбыл полностью, освободился 17 апреля 2019 года. Просит исключить указание на назначение наказания в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, снизить наказание, изменить вид исправительного учреждения и пересчитать срок отбытого наказания из расчета один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы в исправительной колонии общего режима. При этом просит учесть наличие серьезных заболеваний, о которых не было известно суду первой инстанции.

В возражениях государственный обвинитель просит оставить приговор без изменения.

В кассационном представлении исполняющий обязанности прокурора Республики Хакасия Стонт Д.Л. выражает несогласие с судебным решением в связи с допущенными судом нарушениями уголовного и уголовно-процессуального закона, мотивируя тем, что суд в резолютивной части приговора при назначении наказания Леневу М.М. по совокупности преступлений (по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ, по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ и ст. 70 УК РФ, по правилам ст. 70 с применением ч. 4 ст. 74 УК РФ) неправильно указал о назначении наказания в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, поскольку наказание по указанному эпизоду следовало назначить по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений; полагает, что суд, обосновывая свою позицию о применении правил ч. 5 ст. 69 УК РФ, неверно указал о полном зачете отбытого наказания по предыдущему приговору от 10 августа 2018 года, поскольку предыдущий приговор вынесен 28 ноября 2018 года; указывает, что наказание по приговору от 28 ноября 2018 года Ленев М.М. в исправительном учреждении не отбывал, о чем свидетельствует справка ФКУ СИЗО-1 УФСИН России по "адрес" от 14 июля 2020 года, согласно которой Ленев М.М. освобожден 17 апреля 2019 года по отбытии наказания из указанного учреждения, в связи с чем ему следовало определить режим отбывания наказания в соответствии с правилами п "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ в исправительной колонии общего режима и зачесть время содержания под стражей с 13 декабря 2019 года до вступления приговора в законную силу в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ; при этом обращает внимание, что судом не учтено, что исходя из положений ч. 3 ст. 72 УК РФ зачет времени содержания под стражей производится до даты вступления приговора в законную силу.

Также, утверждает, что освобождение Ленева М.М. от взыскания процессуальных издержек в связи с отказом государственного обвинителя от особого порядка принятия судебного решения не основано на требованиях закона, поскольку основания, указанные в ст. 132 УПК РФ, являются исчерпывающими. Вместе с тем считает, что с учетом имущественного положения Ленева М.М. возмещение процессуальных издержек возможно отнести за счет средств федерального бюджета в соответствии с ч. 6 ст. 132 УПК РФ, полностью освободив осужденного от взыскания процессуальных издержек.

С учетом изложенного просит приговор изменить: в резолютивной части приговора при назначении окончательного наказания по совокупности преступлений указать об окончательном назначении наказания по совокупности преступлений по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ; режим отбывания наказания изменить со строгого на общий; исключить указание об освобождении Ленева М.М. от уплаты процессуальных издержек, поскольку уголовное дело по ходатайству подсудимого было назначено в особом порядке, однако в связи с возражениями государственного обвинителя особый порядок был прекращен, дело рассматривалось в общем порядке. В части зачета срока содержания под стражей в срок отбытия наказания приговор отменить с учетом положений ст. 401.6 УПК РФ передать дело в этой части на новое судебное рассмотрение в порядке ст.ст. 397-399 УПК РФ.

Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности осужденного Ленева М.М. в совершении преступлений, при обстоятельствах, изложенных в приговоре, являются верными, основанными на тщательно исследованных в судебном заседании доказательствах, которые были проверены и объективно оценены судом в полном соответствии с требованиями ст.ст. 87, 88 УПК РФ с точки зрения их относимости, допустимости, достоверности, а в совокупности - достаточности для разрешения уголовного дела по существу, с соблюдением принципов презумпции невиновности и свободы оценки доказательств.

Квалификация действий осужденного Ленева М.М. по п. "в" ч. 2 ст. 158, ч. 1 ст. 158, п.п. "б, в" ч. 2 ст. 158, п. "б" ч. 2 ст. 158, п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ соответствует установленным судом фактическим обстоятельствам дела и является правильной.

При назначении осужденному Леневу М.М. наказания по каждому преступлению судом учтены характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные о личности, а также обстоятельства, как смягчающие наказание - наличие троих малолетних детей "данные изъяты" года рождения, малолетнего ребенка супруги, явки с повинной, активного способствования раскрытию и расследованию преступлений, розыску имущества и последовательные показания об обстоятельствах совершенных преступлений, которых он придерживался на всем протяжении предварительного расследования, а также подтвердил в ходе проверки показаний на месте, изъятие части похищенного у приобретателей, признания вины и раскаяния в содеянном, состояния здоровья его и членов его семьи, так и отягчающее наказание по преступлениям от ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ - рецидив преступлений, с учетом непогашенной судимости по приговору от 28 ноября 2018 года, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

По преступлению от ДД.ММ.ГГГГ суд обоснованно назначил наказание в виде обязательных работ, по преступлениям от ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ обоснованно применил правила ч. 2 ст. 68 УК РФ и назначил наказание в виде лишения свободы.

Выводы суда о назначении наказания в виде лишения свободы и об отсутствии оснований для применения ч. 1 ст. 62 УК РФ по преступлениям от ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, а также об отсутствии оснований для применения положений ч. 6 ст. 15, ст. 64, ч. 3 ст. 68, ст. 73 УК РФ являются обоснованными, мотивированы надлежащим образом с учетом требований ст.ст. 6, 43 УК РФ.

Назначенное Леневу М.М. наказание по преступлениям по виду и размеру является справедливым, соразмерным содеянному.

Вместе с тем судебная коллегия считает необходимым приговор изменить в связи с допущенными судом существенными нарушениями уголовного закона, повлиявшими на исход дела при назначении осужденному окончательного наказания (ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ).

Назначая Леневу М.М. совокупное наказание, суд правильно указал, что преступление от ДД.ММ.ГГГГ Ленев М.М. совершил до приговора от 28 ноября 2018 года, поэтому при назначении наказания правильно вопреки доводам жалобы осужденного применил правила ч. 5 ст. 69 УК РФ и обоснованно в соответствии с разъяснениями Пленума Верховного Суда РФ, изложенными в п. 35 постановления от 29 ноября 2016 года N 55 "О судебном приговоре", в резолютивной части приговора в срок окончательного наказания зачел полностью отбытое наказание по приговору от 28 ноября 2018 года. При этом ошибочно в описательно мотивировочной части приговора при мотивировке данного наказания указал дату предыдущего приговора - 10 августа 2018 года, вместо 28 ноября 2018 года.

Также, суд, мотивируя назначение Леневу М.М. наказания по совокупности преступлений, в том числе совершенных с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ (ч. 2 ст. 69 УК РФ), по совокупности приговоров с приговором от 24 июня 2019 года (ст. 70 УК РФ) и назначение окончательного наказания, правильно определилпорядок назначения наказания; мотивировал необходимость отмены условного осуждения по приговору от 24 июня 2019 года в соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ; кроме того, как следует из резолютивной части приговора, при назначении Леневу М.М. окончательного наказания вопреки доводам кассационного представления суд обоснованно назначил наказание в соответствии с правилами ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Вместе с тем, назначая окончательное наказание в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, суд указал о частичном сложении наказания по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ в виде 360 часов обязательных работ, вышеназначенного наказания по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы и ст. 70 УК РФ в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев и вышеназначенного наказания по правилам ст. 70 УК РФ с применением ч. 4 ст. 70 УК РФ в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев, применив п. "г." ч. 1 ст. 71 УК РФ.

Таким образом, суд неверно указав о сложении наказания по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ и дважды сложив наказание, назначенное по правилам ст. 70 УК РФ, ухудшил положение осужденного, тем самым допустил существенные нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела, а именно на справедливость назначенного Леневу М.М. наказания. В связи с чем судебная коллегия полагает необходимым в части назначения осужденному Леневу М.М. окончательного наказания приговор изменить, наказание смягчить.

Кроме того, как обоснованно указано в кассационном представлении, определяя вид исправительного учреждения для отбывания наказания - исправительную колонию строгого режима, суд указал о наличии в действиях Ленева М.М. рецидива преступлений и отнес его к лицам, ранее отбывавшим наказание в виде лишения свободы.

Согласно представленной в суд кассационной инстанции справке, выданной заместителем начальника ОСУ ФКУ СИЗО-1 УФСИН России по "адрес" Ленев М.М. в период с 21 марта 2019 года по 17 апреля 2019 года отбывал наказание в виде 1 месяца 4 дней лишения свободы не в исправительном учреждении, а в следственном изоляторе ФКУ СИЗО-1 УФСИН России по "адрес", в связи с чем Ленев М.М. не может считаться лицом, ранее отбывавшим наказание в виде лишения свободы.

Между тем суд данные обстоятельства не проверил.

Таким образом, судебная коллегия не может согласиться с выводами суда о назначении Леневу М.М. для отбывания наказания исправительную колонию строгого режима и полагает необходимым приговор суда изменить в части назначения вида исправительного учреждения, назначить Леневу М.М. для отбывания наказания исправительную колонию общего режима в соответствии с. п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

С учетом изложенного судебная коллегия полагает необходимым исключить из приговора указание о зачете Леневу М.М. в срок лишения свободы времени содержания под стражей с 13 декабря 2019 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима в соответствии с требованиям п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, об исчислении срока наказания с 13 декабря 2019 года и в соответствии с п. "б" части 3.1 статьи 72 УК РФ время содержания Ленева М.М. под стражей с 13 декабря 2019 года до вступления приговора в законную силу (31 декабря 2019 года) зачесть в срок наказания из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, срок наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу. При этом оснований для отмены приговора в этой части, как об этом просит в кассационном представлении прокурор, судебная коллегия не усматривает.

Кроме того, при решении вопроса о взыскании процессуальных издержек как обоснованно указано в кассационном представлении, суд допустил существенное нарушение уголовно-процессуального закона, освободив осужденного Ленева М.М. от взыскания процессуальных издержек, связанных с выплатой вознаграждения адвокату, в связи с отсутствием согласия государственного обвинителя на рассмотрение уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства, то есть по основанию, не предусмотренному уголовно-процессуальным законом. В связи с чем данные указания суда подлежат исключению из описательно-мотивировочной части приговора.

Согласно ч. 6 ст. 132 УПК РФ, процессуальные издержки возмещаются за счет средств федерального бюджета в случае имущественной несостоятельности лица, с которого они должны быть взысканы. Суд вправе освободить осужденного полностью или частично от уплаты процессуальных издержек, если это может существенно отразиться на материальном положении лиц, которые находятся на иждивении осужденного.

Судебная коллегия, принимая во внимание состояние здоровья осужденного Ленева М.М, наличие на его иждивении троих малолетних детей, считает необходимым полностью освободить осужденного от уплаты процессуальных издержек, поскольку их выплата может отразиться на материальном положении его детей. В связи с наличием данного основания судебная коллегия также считает возможным отнести процессуальные издержки за счет средств федерального бюджета.

В остальной части приговор суда соответствует требованиям закона, иных существенных нарушений уголовного и уголовно-процессуального законов, влекущих отмену или изменения приговора, судебной коллегией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.13-401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Усть-Абаканского районного суда Республики Хакасия от 13 декабря 2019 года в отношении Ленева Михаила Михайловича изменить:

уточнить описательно мотивировочную часть приговора о зачете в срок окончательного наказания полностью отбытого наказания по приговору от 28 ноября 2018 года;

окончательное наказание Леневу М.М. на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, в соответствии с п. "г." ч. 1 ст. 71 УК РФ по совокупности приговоров назначить путем частичного сложения наказаний, назначенных данным приговором на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, в виде 360 часов обязательных работ, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ, в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы, и определить к отбытию 2 года 9 месяцев лишения свободы;

назначить Леневу М.М. местом отбытия наказания исправительную колонию общего режима;

исключить из приговора указание об исчислении срока наказания с 13 декабря 2019 года, о зачете в срок лишения свободы времени содержания под стражей с 13 декабря 2019 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима в соответствии с требованиям п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ;

срок наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу (31 декабря 2019 года);

в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания Ленева М.М. под стражей с 13 декабря 2019 года до вступления приговора в законную силу (31 декабря 2019 года) зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима;

из описательно-мотивировочной части приговора исключить указание об освобождении осужденного Ленева М.М. от взыскания процессуальных издержек, связанных с выплатой вознаграждения адвокату, в связи с отсутствием согласия государственного обвинителя на рассмотрение уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства;

указать об освобождении Ленева М.М. от взыскания в доход федерального бюджета процессуальных издержек, связанных с выплатой вознаграждения адвокату, в соответствии с п. 6 ст. 132 УК РФ и отнесении процессуальных издержек за счет средств федерального бюджета.

В остальной части приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Ленева М.М. и кассационное представление исполняющего обязанности прокурора Республики Хакасия Стонт Д.Л. - удовлетворить частично.

Председательствующий Л.А. Шульгина

Судьи И.А. Бородкин

С.Г. Шушакова