Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 15 сентября 2020 г. по делу N 7У-1266/2020[77-669/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бецукова А.З, судей Чекмарева М.А. и Султанова М.И, при помощнике судьи Цой И.Р, ведущей протокол судебного заседания, с участием прокурора Денисова М.О, защитника осужденного Магомадова А.А. - адвоката Мирошниченко А.В.

в открытом судебном заседании рассмотрела кассационное представление заместителя прокурора Чеченской Республики Котова А.В. на апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Чеченской Республики от 17 сентября 2019 г. в отношении Магомадова А.А.

Заслушав доклад судьи Султанова М.И, изложившего обстоятельства дела, содержание апелляционного определения, доводы кассационного представления, выслушав прокурора Денисова М.О, поддержавшего кассационное представление, защитника - адвоката Мирошниченко А.В. об оставлении кассационного представления без удовлетворения, судебная коллегия

установила:

по приговору Шалинского городского суда Чеченской Республики от 28 мая 2019 года

Магомадов Арби Алашаевич, родившийся 8 апреля 1972 года в г. Аргун ЧИАССР, имеющий двоих малолетних детей, несудимый, осужден

-по ч. 1 ст. 222 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы;

-по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы;

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Время содержания под стражей с 23 августа 2019 года по день вступления приговора в законную силу включительно засчитано в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Чеченской Республики от 17 сентября 2019 года приговор изменен:

-в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ снижена категория совершенного Магомадовым А.А. преступления, предусмотренного ч.2 ст. 228 УК РФ, с тяжкого на преступление средней тяжести с отбыванием наказания в колонии- поселения;

-на основании п. "в" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания осужденного Магомадова А.А. под стражей в период с 28 августа 2018 года до дня вступления приговора в законную силу включительно зачтено в срок отбывания наказания из расчета один день содержания под стражей за два дня лишения свободы в колонии-поселения с учетом положений ч. 3.3 ст. 72 УК РФ;

-в описательно-мотивировочной части приговора заменено указание вместо ч.1 ст.228 УК РФ на ч.1 ст.222 УК РФ;

- в резолютивной части приговора исключено указание о назначении Магомадову А.А. наказания по ч.1 ст.222 и ч.2 ст.228 УК РФ и при назначении окончательного наказания по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ без дополнительных наказаний в виде штрафа и ограничения свободы.

Магомадов А.А. признан виновным в незаконном хранении огнестрельного оружия и в незаконных приобретении и хранении наркотического средства каннабиса (марихуана), в крупном размере массой 126, 6 грамма в сухом виде.

Преступления совершены "адрес" Республики в период с сентября 2008 года по ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Чеченской Республики Котов А.В. считает апелляционное определение судебной коллегии по уголовным дела Верховного Суда Чеченской Республики незаконным по следующим основаниям. Согласно ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных за преступления, предусмотренные частями 2 и 3 статьи 228 УК РФ. Вместе с тем суд апелляционной инстанции неправильно применил нормы положений ст. 72 УК РФ и незаконно зачел осужденному Магомадову А.А. время содержания его под стражей в срок отбывания назначенного наказания из расчета один день содержания под стражей за два дня лишения свободы в колонии-поселении.

Изучив уголовное дело и проверив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По данному делу такие нарушения допущены.

В соответствии с ч. 4 ст. 7 УПК РФ определения суда должно быть законным, обоснованным и мотивированными.

По настоящему делу эти требования закона должным образом не выполнены.

В силу требований ст. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных за преступления, предусмотренные частями второй и третьей статьи 228 УК РФ. По данному уголовному делу суд апелляционной инстанции, признав осужденного обоснованно осужденным, за совершение преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, неправильно применил положения ст. 72 УК РФ и незаконно зачел осужденному Магомадову А.А. время содержания его под стражей в срок отбывания назначенного наказания из расчета один день содержания под стражей за два дня лишения свободы в колонии-поселении.

Указанное нарушение закона является существенным, повлиявшим на исход дела, в связи с чем, приговор в части зачета времени содержания Магомадова А.А. под стражей подлежит отмене, а уголовное дело - передаче в этой части на новое апелляционное рассмотрение в порядке ст. 396, п. 11 ст. 397 УПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь п. 3 ч. 1 ст. 401.14 ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Чеченской Республики от 17 сентября 2019 г. в отношении Магомадова Арби Алашаевича в части зачета времени содержания под стражей в срок наказания отменить, уголовное дело в этой части передать в тот же суд на новое апелляционное рассмотрение в ином составе.

В остальной части апелляционное определение оставить без изменения.

Председательствующий А.З. Бецуков

Судьи М.А. Чекмарев

М.И. Султанов