Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 13 августа 2020 г. по делу N 7У-1984/2020[77-493/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Султанова М.И, судей Колбиной Н.В, Железного А.В, при секретаре судебного заседания Бастанджиевой Е.М, с участием:

прокурора Белкина С.В, осужденного Магомедова Ш.Ш. по системе видеоконференц-связи, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу адвоката Магомедова М.О. в интересах осужденного Магомедова Ш.Ш. на приговор Хасавюртовского районного суда Республики Дагестан от 25 ноября 2019 года и апелляционное определение Верховного Суда Республики Дагестан от 21 января 2020 года.

Заслушав доклад судьи Султанова М.И, изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы, выслушав выступление осужденного Магомедова Ш.Ш, поддержавшего кассационную жалобу, мнение прокурора Белкина С.В. об изменении судебных решений, судебная коллегия

установила:

по приговору Хасавюртовского районного суда Республики Дагестан от 25 ноября 2019 года

Магомедов Шамиль Шихсаидович, 4 февраля 1979 года рождения, судимый:

- ДД.ММ.ГГГГ по п.п. "б", "в" ч. 3 ст. 161, п.п. "б", "в", "д" ч. 2 ст. 161, п.п. "а", "б", "в", "г" ч. 2 ст. 158, п.п. "б", "в", п.п. "б", "в" (то есть с незаконным проникновением в жилище), "г" ч. 2 ст. 162 и ч. 1 ст. 222 УК РФ к 14 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, освобожден 22 августа 2012 года по отбытии наказания, осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 2 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 25 ноября 2019 года, на основании п. "а" ч. 3 1 ст. 72 УК РФ зачтено Магомедову Ш.Ш. в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 10 июля 2019 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 21 января 2020 года приговор изменен: исключено из приговора указание на применение ст. 64 УК РФ, наказание Магомедову Ш.Ш. усилено до 3 лет лишения.

В остальном приговор оставлен без изменения.

Магомедов Ш.Ш. признан виновным в незаконных приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере. Преступление совершено в Хасавюртовском районе Республики Дагестан в период с июня по 19 июля 2019 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе адвокат Магомедов М.О. в интересах осужденного Магомедова Ш.Ш. просит отменить апелляционное определение в части исключения из приговора применения ст. 64 УК РФ и усиления наказания Магомедову Ш... и изменить приговор, назначив наказание с применением ст. 73 УК РФ, то есть условно. Указывает, что судом первой инстанции правомерно, с учетом совокупности смягчающих наказание Магомедова Ш.Ш. обстоятельств при назначении наказания были применены положения ст. 64 УК РФ. Суд апелляционной инстанции незаконно, необоснованно и несправедливо исключил применение ст. 64 УК РФ. Ссылка в апелляционном приговоре на наличие опасного рецидива преступлений является несостоятельной.

От государственного обвинителя Турабова Т.З. поступили возражения на кассационную жалобу, в которых он просит оставить её без удовлетворения.

Изучив уголовное дело и рассмотрев доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности Магомедова Ш.Ш. в совершенном преступлении являются правильными и подтверждаются доказательствами, имеющимися в материалах уголовного дела. Доказательства исследованы в судебном заседании и подробно изложены в обжалуемых судебных решениях, отвечают требованиям относимости, допустимости, достоверности, а в совокупности достаточности для вынесения обвинительного приговора.

Из материалов уголовного дела следует, что описательно-мотивировочная часть приговора соответствует требованиям ст. 307 УПК РФ, в нем содержится описание преступного деяния, признанного судом доказанным, приведены доказательства, которые суд признал объективными и достоверными, собранными в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и в совокупности достаточными для признания виновным Магомедова Ш.Ш. в предъявленном обвинении - показания свидетелей, заключение судебной экспертизы и другие письменные доказательства, оценил их с соблюдением требований ст. 88 УПК РФ, имеющиеся противоречия выяснены и оценены.

Правовая оценка содеянного Магомедовым Ш.Ш. соответствует фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом.

Вид исправительного учреждения для отбывания наказания определен Магомедову Ш.Ш. в соответствии с положениями п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Доводы кассационной жалобы о назначении Магомедову Ш.Ш. условного наказания противоречат требованиям уголовного закона, поскольку в силу п. "в" ч. 1 ст. 73 УК РФ условное осуждение при опасном рецидиве не назначается.

Вместе с тем, судебная коллегия считает судебные решения подлежащими изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу установлены.

Судебной коллегией при рассмотрении уголовного дела в отношении Магомедова Ш.Ш. в апелляционном порядке проверены доводы апелляционного представления прокурора, приведены мотивы принятого решения. Суд апелляционной инстанции в описательно -мотивировочной части апелляционного определения посчитал необходимым привести приговор в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ и указать на наличие в действиях Магомедова Ш.Ш. отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений, который является опасным, но не устранил данное нарушение, на что указывает отсутствие мер в данной части в резолютивной части апелляционного определения. Исключение из приговора указания на применение ст. 64 УК РФ суд апелляционной инстанции мотивировал, в том числе тем, что судом первой инстанции не в полной мере учтены характер и степень общественной опасности ранее совершенных преступлений, что противоречит требованиям Общей части Уголовного Кодекса РФ, регламентирующим вопросы назначения уголовного наказания.

Судебная коллегия считает, что с учетом обстоятельств дела, совокупности смягчающих наказание Магомедова Ш.Ш. обстоятельств, в том числе наличия на его иждивении ребенка инвалида суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о возможности применения положений ст. 64 УК РФ и фактически назначил наказание с её применением.

При таких обстоятельствах судебные решения подлежат изменению.

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Хасавюртовского районного суда Республики Дагестан от 25 ноября 2019 года и апелляционное определение Верховного Суда Республики Дагестан от 21 января 2020 года в отношении Магомедова Шамиля Шихсаидовича изменить:

- отягчающим наказание обстоятельством признать рецидив преступлений;

- смягчить наказание с применением ст. 64 УК РФ до 2 лет лишения свободы;

- срок наказания исчислять с 21 января 2020 года, зачесть в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 10 июля 2019 года до 21 января 2020 года из расчета 1 день за 1 день.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий М.И. Султанов

Судьи: Н.В. Колбина

А.В. Железный