Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 23 сентября 2020 г. по делу N 7У-2021/2020[77-680/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Шакирова Р.С, судей Султанова М.И, Чекмарева М.А, при помощнике судьи Кривопустовой Е.С, ведущей протокол судебного заседания, с участием:

прокурора Епишина В.В, осуждённого Шеревера В.В, защитника осуждённого - адвоката Гольцевой Н.В, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Ставропольского края Тыльченко А.М. на приговор Ленинского районного суда города Ставрополя от 20 сентября 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 25 декабря 2019 года.

Заслушав доклад судьи Чекмарева М.А, изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, принятых по делу, доводы кассационного представления, мнение прокурора Епишина В.В. об отмене состоявшихся решений и передаче уголовного дела на новое рассмотрение, выслушав осуждённого Шеревер В.В. и его защитника Гольцевой Н.В, возражавших по доводам кассационного представления, судебная коллегия

установила:

по приговору Ленинского районного суда г. Ставрополя от 20 сентября 2019 года

Шеревер Владимир Викторович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", судимый:

20 марта 2017 года приговором Советского районного суда г. Ростова-на-Дону (с учётом изменений, внесенных постановлением президиума Ростовского областного суда от 15 августа 2019 года) по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ к лишению свободы на срок 6 лет, осуждён по п."г" ч.3 ст.158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев.

На основании ст.70 УК РФ, путём частичного присоединения неотбытой части наказания, назначенного по приговору Советского районного суда г. Ростова-на-Дону от 20 марта 2017 года, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 7 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания постановлено исчислять с 20 сентября 2019 года.

Зачтено в срок лишения свободы время административного задержания 26 июля 2011 года, время содержания под стражей с 16 марта 2016 года по 19 сентября 2019 года из расчёта один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

С Шеревера В.В. в пользу потерпевшего ФИО8 взыскан материальный ущерб в сумме "данные изъяты" рублей.

По делу разрешена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 25 декабря 2019 года приговор изменён. Исключено из вводной части приговора указание о наличии у Шеревера В.В. судимости по приговору Советского районного суда г. Ростова-на-Дону от 7 февраля 2011 года и указание о назначении наказания по приговору Советского районного суда Ростовской области от 20 марта 2017 года по правилам ст.ст.70, 74 УК РФ.

Шеревер В.В. признан виновным и осужден за тайное хищение чужого имущества, совершенное с банковского счета. Преступление совершено 10 октября 2018 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Ставропольского края Тыльченко А.М. полагает, что приговор и определение суда апелляционной инстанции подлежат отмене ввиду существенного нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшего на исход дела. В обоснование представления заместитель прокурора указывает, что суд апелляционной инстанции, изменяя приговор, не учёл, что постановлением президиума Ростовского областного суда от 15 августа 2019 года судебные решения в отношении Шеревера В.В. изменены, и снижено назначенное наказание с 6 лет 3 месяцев до 6 лет, что влекло смягчение наказания, назначенного по правилам ст.70 УК РФ; суд, назначая наказание по совокупности приговоров, зачёл Шереверу В.В. в срок наказания время административного задержания 26 июля 2011 года и время содержания под стражей с 16 марта 2016 года по 19 сентября 2019 года, что привело к зачёту в окончательное наказание отбытой Шеревером В.В. части наказания по приговору Советского районного суда г. Ростова-на-Дону от 20 марта 2017 года; суд, не определив неотбытую часть наказания по приговору Советского районного суда г. Ростова-на-Дону от 20 марта 2017 года, вопреки требованиям ст.70 УК РФ, окончательно назначил наказание, превышающее совокупный размер назначенного наказания и присоединённого неотбытого наказания; при назначении наказания суд признал обстоятельством, отягчающим наказание, не предусмотренный ст.63 УК РФ опасный рецидив преступлений. Заместитель прокурора края считает, что указанные в кассационном представлении обстоятельства являются нарушением уголовного закона, а потому просит приговор и апелляционное определение отменить, уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение в суд первой инстанции.

В возражениях на кассационное представление осуждённый Шеревер В.В. просит кассационное представление оставить без удовлетворения, при этом изменить апелляционное определение в соответствии с описательно-мотивировочной частью кассационного представления.

Изучив уголовное дело и проверив доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

Как правильно указано в кассационном представлении, при назначении окончательного наказания Шереверу В.В. по совокупности приговоров суд в нарушение норм материального права, указав о частичном присоединении неотбытой части наказания, назначенного по приговору Советского районного суда г. Ростова-на-Дону от 20 марта 2017 года, в нарушение общих требований к вводной части приговора не установили не указал размер неотбытой части наказания по приговору от 20 марта 2017 года, а кроме того не учёл изменения, внесённые в указанный приговор постановлением президиума Ростовского областного суда от 15 августа 2019 года, что повлекло назначение наказания значительно превышающего совокупный размер назначенного наказания по настоящему приговору и присоединённого неотбытого наказания.

Кроме того суд первой инстанции, указывая в приговоре на наличие в действиях осуждённого такого отягчающего наказание обстоятельства, как опасный рецидив преступлений, вышел за пределы положений п."а" ч.1 ст.63 УК РФ, которые предусматривают, что отягчающим наказание обстоятельством может быть признан рецидив преступлений, без указания на его вид.

Допущенные нарушения закона судом апелляционной инстанции оставлены без внимания и надлежащей оценки.

Помимо изложенного, суд допустил нарушение уголовного закона при принятии решения о зачёте в срок лишения свободы Шеревера В.В. времени административного задержания и содержания под стражей, поскольку в силу ч.1 ст.70 УК РФ эти периоды времени не могли быть зачтены в срок отбывания наказания по настоящему приговору, так как указанные периоды относятся к отбытой части наказания по предыдущему приговору.

Допущенные нарушения уголовно-процессуального закона, согласно ч.1 ст.401.15 УПК РФ, являются основаниями отмены состоявшихся решений и передачи уголовного дела на новое судебное рассмотрение. Исходя из доводов представления, суд кассационной инстанции не вправе ограничиться решением об изменении приговора и апелляционного определения.

При новом рассмотрении дела суду необходимо принять меры к недопущению нарушений требований уголовного закона, проверить указанные выше доводы, приведенные в кассационном представлении.

По настоящему уголовному делу мера пресечения Шереверу В.В. не избиралась, а потому, в связи с отменой приговора от 20 сентября 2019 года он отбывает лишение свободы по приговору от 20 марта 2017 года. Следовательно, оснований для избрания в отношении Шеревера В.В. меры пресечения в виде заключения по стражу, о чем ходатайствовал прокурор, не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь п.3 ч.1 ст.401.14, ч.1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Ленинского районного суда города Ставрополя от 20 сентября 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 25 декабря 2019 года в отношении Шеревера Владимира Викторовича отменить, уголовное дело передать на новое рассмотрение в Ленинский районный суд г. Ставрополя в ином составе.

Председательствующий

Р.С. Шакиров

Судьи

М.И. Султанов

М.А. Чекмарев