Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 22 сентября 2020 г. по делу N 7У-12776/2020[77-2162/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Шушаковой С.Г, судей Кильмухаметовой М.В, Ларионова Р.В, с участием прокурора Богдан А.И, осужденного Фоменко Д.А, адвоката Зинина П.В, при секретаре Бинчук А.О.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Фоменко Д.А. и кассационному представлению и.о. прокурора Республики Хакасия Стонта Д.Л. о пересмотре приговора Алтайского районного суда Республики Хакасия от 6 августа 2019 г. и апелляционного постановления Верховного Суда Республики Хакасия от 9 октября 2019 г.

Заслушав доклад судьи Шушаковой С.Г, изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, принятых по делу, доводы кассационной жалобы, выступления осужденного Фоменко Д.А. и адвоката Зинина П.В, поддержавших доводы кассационной жалобы, прокурора Богдан А.И, поддержавшей доводы кассационного представления и доводы кассационной жалобы в части, судебная коллегия

установила:

приговором Алтайского районного суда Республики Хакасия от 6 августа 2019 г.

Фоменко Денис Александрович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", судимый:

- 23 ноября 2005 г. Абаканским городским судом Республики Хакасия (с учетом изменений, внесенных постановлением Абаканского городского суда Республики Хакасия от 17 мая 2011 г.) по ч. 1 ст. 162 УК РФ к 2 годам 11 месяцам лишения свободы. Освобожден 4 июля 2008 г. по постановлению Абаканского городского суда Республики Хакасия от 2 июля 2008 г. условно-досрочно на 4 месяца 20 дней;

- 23 апреля 2009 г. Алтайским районным судом Республики Хакасия (с учетом изменений, внесенных постановлением Абаканского городского суда Республики Хакасия от 17 мая 2011 г.) по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы, п. "а" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам 4 месяцам лишения свободы, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, п. "в" ч. 7 ст. 79 УК РФ, ст. 70 УК РФ (приговор от 23 ноября 2005 г.) к 2 годам 7 месяцам лишения свободы. Освобожден 26 августа 2011 г. по отбытию наказания;

- 25 июня 2019 г. Черногорским городским судом Республики Хакасия по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 186 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима, осужден по п. "а, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Черногорского городского суда Республики Хакасия от 25 июня 2019 г. окончательно назначено 2 года 2 месяца лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения.

Срок наказания исчислен с 6 августа 2019 г.

В соответствии с п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ произведен зачет в срок отбытого наказания времени содержания под стражей с 25 апреля 2019 г. по день вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии особого режима.

Произведен зачет в срок отбытого наказания наказания, отбытого по приговору Черногорского городского суда Республики Хакасия от 25 июня 2019 г. с 25 июня 2019 г. по 5 августа 2019 г.

Постановлено приговор мирового судьи судебного участка N 4 г. Черногорска Республики Хакасия от 15 марта 2016 г. исполнять самостоятельно.

Разрешен вопрос по процессуальным издержкам и определена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным постановлением Верховного Суда Республики Хакасия от 9 октября 2019 г. приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе и дополнении к ней осужденный Фоменко Д.А. выражает несогласие с приговором. Считает сумму материального ущерба от преступления завышенной, обращая внимание на то, что она определена со слов потерпевшей без документов, подтверждающих стоимость похищенного, и на основании цен из Интернета на аналогичное похищенному имущество. Полагает, что судом необоснованно при постановлении приговора учтены погашенные судимости по приговорам Абаканского городского суда Республики Хакасия от 23 ноября 2005 г. и Алтайского районного суда Республики Хакасия от 23 апреля 2009 г, а также имеющиеся в отношении него приговоры не приведены в соответствие с действующим законодательством. Отмечает, что судом необоснованно во вводной части приговора указана судимость по приговору мирового судьи судебного участка N 4 г. Черногорска Республики Хакасия от 15 марта 2016 г, поскольку постановлением Алтайского районного суда Республики Хакасия от 5 сентября 2016 г. он освобожден от наказания, назначенного этим приговором, в связи с декриминализацией деяния. Указывает, что судом при назначении наказания не учтены в качестве смягчающих обстоятельств - возмещение материального ущерба и морального вреда потерпевшей, примирение сторон, состояние его здоровья. Просит приговор изменить, исключить из приговора судимость по приговору мирового судьи судебного участка N 4 г. Черногорска Республики Хакасия от 15 марта 2016 г, изменить вид исправительного учреждения, смягчить назначенное наказание, привести постановленные в отношении него приговоры в соответствие с действующим законодательством.

В возражениях на кассационную жалобу прокурор Алтайского района Республики Хакасия просит оставить ее без удовлетворения.

В кассационном представлении и.о. прокурора Республики Хакасия Стонт Д.Л. просит об отмене судебных решений в отношении Фоменко Д.А. в части зачета последнему в срок отбытого наказания времени его содержания под стражей в порядке ст. 72 УК РФ. Указывает, что суд в нарушение положений ч. 3 ст. 72 УК РФ произвел зачет осужденному в срок отбытого наказания времени содержания под стражей по день вступления приговора в законную силу, что, по мнению автора представления, привело к необоснованному уменьшению срока назначенного осужденному наказания.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражений на нее, а также доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

Фоменко Д.А. признан виновным в краже, совершенной группой лиц по предварительному сговору, с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступление совершено в период времени и при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением.

В судебном заседании Фоменко Д.А. вину признал, поддержал свое ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке. Судом проверена добровольность ходатайства осужденного о рассмотрении дела в особом порядке принятия судебного решения, которое заявлено им после консультации с защитником, ему разъяснены порядок и последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства.

Стороны не возражали против рассмотрения дела в особом порядке судебного разбирательства.

Обвинение, с которым согласился осужденный, обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.

Доводы осужденного о несогласии с суммой материального ущерба, причиненного преступлением, не подлежат удовлетворению, поскольку в соответствие с требованиями ст. 317 УПК РФ приговор, постановленный в порядке, предусмотренном гл. 40 УПК РФ, не может быть обжалован в кассационном порядке ввиду несоответствия выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом.

Согласно протоколу судебного заседания, данные положения закона судом осужденному были разъяснены и ему понятны. Каких-либо возражений Фоменко Д.А. не заявил.

Вместе с тем, из материалов дела усматривается, что стоимость имущества, похищенного осужденным у потерпевшей ФИО9, установлена на основании показаний потерпевшей о стоимости похищенного имущества с учетом его износа, которые объективно подтверждаются сведениями из Интернета Яндекс Маркет о средней рыночной стоимости имущества, аналогичного похищенному.

Правовая оценка действиям Фоменко Д.А. по п. "а, в" ч.2 ст. 158 УК РФ судом дана правильная и соответствует предъявленному ему обвинению.

Таким образом, приговор постановлен в соответствии с требованиями ст. 316 УПК РФ.

Наказание Фоменко Д.А. назначено с соблюдением требований ст. 6, 43, 60 УК РФ с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о его личности, состояния его здоровья, здоровья его близких и родных, наличия детей - "данные изъяты" и "данные изъяты", наличия на иждивении "данные изъяты" ребенка сожительницы, установленных смягчающих и отягчающего наказание обстоятельств, влияния назначенного наказания на его исправление и на условия жизни его семьи.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств судом учтены признание вины, явка с повинной, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию преступления, добровольная выдача похищенного имущества, наличие "данные изъяты" и "данные изъяты" ребенка, участие в воспитании и содержании "данные изъяты" ребенка сожительницы, состояние здоровья, наличие хронических заболеваний.

Вопреки доводам жалобы, сведений о возмещении осужденным потерпевшей материального ущерба и морального вреда, а также о ее примирении с осужденным, материалы уголовного дела не содержат.

Иных обстоятельств, предусмотренных ч. 1 ст. 61 УК РФ, подлежащих безусловному учету при назначении наказания, не установлено.

Обстоятельствами, отягчающими наказание, судом обоснованно признан рецидив преступлений.

Выводы суда о назначении наказания в виде реального лишения свободы с учетом положений ч. 2 ст. 68, ч. 5 ст. 62 УК РФ и отсутствии оснований для применения ч. 6 ст. 15, ст. 53.1, ч. 1 ст. 62, ст. 64, ч. 3 ст. 68, ст. 73 УК РФ мотивированы, сомнений не вызывают.

Положения, определяющие назначение наказания по ч. 5 ст. 69 УК РФ, судом соблюдены.

Назначенное Фоменко Д.А. наказание, как за каждое преступление, так и по совокупности преступлений, является справедливым, по своему виду и размеру отвечает закрепленным в уголовном законодательстве РФ целям исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений, а также принципам справедливости и гуманизма. Оснований для смягчения наказания, вопреки доводам жалобы, не установлено.

Вид исправительного учреждения назначен в соответствии п. "г" ч. 1 ст. 58 УК РФ, с учетом вида исправительного учреждения, назначенного приговором Черногорского городского суда Республики Хакасия от 25 июня 2019 г, наказание по которому на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ сложено с наказанием по настоящему приговору, оснований для его изменения, вопреки доводам жалобы, не имеется.

Суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность постановленного в отношении Фоменко Д.А. приговора по апелляционным жалобам осужденного и его адвоката Королева В.В. Содержание апелляционного определения отвечает требованиям ст. 389.28 УПК РФ.

Вопреки доводам жалобы, судом обосновано во вводной части приговора указаны сведения о судимостях по приговорам Абаканского городского суда Республики Хакасия от 23 ноября 2005 г. и Алтайского районного суда Республики Хакасия от 23 апреля 2009 г, поскольку на день совершения преступления по настоящему приговору судимости по этим приговорам не были сняты и погашены в установленном законом порядке.

Вместе с тем, судебная коллегия считает необходимым исключить из приговора указания суда на судимость по приговору мирового судьи судебного участка N 4 г. Черногорска Республики Хакасия от 15 марта 2016 г, сохранение условного осуждения по данному приговору и его самостоятельное исполнение, поскольку постановлением Алтайского районного суда Республики Хакасия от 5 сентября 2016 г. Фоменко Д.А. освобожден от назначенного приговором мирового судьи судебного участка N 4 г. Черногорска Республики Хакасия от 15 марта 2016 г. наказания, в связи с декриминализацией деяния.

Исключая из приговора указание суда на судимость по приговору мирового судьи судебного участка N 4 г. Черногорска Республики Хакасия от 15 марта 2016 г, судебная коллегия не находит оснований для смягчения наказания, поскольку осужденному наказание назначено с применением правил ч. 2 ст. 68 УК РФ в минимальном размере, а оснований для применения ч. 3 ст. 68, ст. 64 УК РФ не установлено.

Кроме того, как обоснованно указано в кассационном представлении, суд при решении вопроса о зачете в срок отбытого осужденным наказания времени нахождения под стражей, в нарушение ч. 3 ст. 72 УК РФ произвел его зачет по день вступления приговора в законную силу, что привело к необоснованному уменьшению срока назначенного осужденному наказания.

Допущенное судом нарушение уголовного закона не устранено судом апелляционной инстанции ввиду отсутствия апелляционного представления на ухудшение положения осужденного.

Учитывая вышеизложенное, а также принимая во внимание положения ст. 401.6 УПК РФ, приговор и апелляционное определение в части зачета в срок отбытого осужденным наказания подлежат отмене с направлением уголовного дела в этой части на новое судебное рассмотрение в тот же суд в порядке гл. 47 УПК РФ. При новом рассмотрении суду необходимо устранить допущенные нарушения уголовного закона.

Вопреки доводам жалобы, вопросы о приведении приговоров в соответствие с действующим законодательством разрешаются в порядке гл. 47 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Алтайского районного суда Республики Хакасия от 6 августа 2019 г. и апелляционное постановление Верховного Суда Республики Хакасия от 9 октября 2019 г. в отношении Фоменко Дениса Александровича в части зачета времени содержания осужденного под стражей в срок наказания отменить и уголовное дело в этой части направить на новое рассмотрение в Алтайский районный суд Республики Хакасия в порядке гл. 47 УПК РФ в ином составе.

Этот же приговор изменить.

Исключить их приговора указания суда на судимость Фоменко Д.А. по приговору мирового судьи судебного участка N 4 г. Черногорска Республики Хакасия от 15 марта 2016 г, а также указание суда о сохранении условного осуждения по данному приговору и его самостоятельном исполнении.

В остальной части судебные решения оставить без изменения, кассационное представление удовлетворить, кассационную жалобу осужденного - удовлетворить частично.

Председательствующий С.Г. Шушакова

Судьи: М.В. Кильмухаметова

Р.В. Ларионов