Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 26 мая 2020 г. по делу N 7У-5471/2020[77-771/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего ФИО7, судей ФИО10 и ФИО9, при ведении протокола помощником судьи ФИО2, с участием прокурора ФИО3, представителя потерпевших ФИО4, осужденного ФИО1 по системе видеоконференцсвязи, его защитников - адвоката ФИО5 и адвоката ФИО6, рассмотрела кассационную жалобу адвоката ФИО5, в защиту интересов осужденного ФИО1 на приговор Гагаринского районного суда г. Москвы от 10 сентября 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии Московского городского суда от 21 ноября 2018 года, которыми

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", несудимый, осужден по ч. 4 ст. 159 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 500 000 рублей, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от ДД.ММ.ГГГГ приговор изменен. Постановлено признать обстоятельством, смягчающим наказание, частичное возмещение ущерба. Назначенное ФИО1 наказание по ч. 4 ст. 159 УК РФ смягчено до 3 лет 5 месяцев лишения свободы.

Постановлено зачесть осужденному ФИО1 в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального Закона РФ N 186-ФЗ от ДД.ММ.ГГГГ) время его задержания и содержания под стражей в период с 22 мая 2017 года по 11 сентября 2017 года, а также с 10 сентября 2018 года по день вступления приговора в законную силу 21 ноября 2018 года (включительно), с учетом положений, предусмотренных ч. 3 ст. 72 УК РФ.

Постановлено зачесть в срок отбывания наказания ФИО1 время его содержания под домашним арестом в период с 12 сентября 2017 года по 13 июля 2018 года включительно из расчета один день нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы, а также с 14 июля 2018 года по 9 сентября 2018 года (включительно) на основании ч. 3.4 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

Заслушав доклад судьи ФИО10 о состоявшихся судебных решениях, доводах кассационной жалобы, выступления адвоката ФИО5, осужденного ФИО1, об удовлетворении доводов жалобы, мнение прокурора ФИО3, поддержавшего доводы защитника в части зачета периода содержания под домашним арестом в порядке ст. 72 УК РФ, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

ФИО1 осужден за хищение чужого имущества в особо крупном размере, путем обмана и злоупотребления доверием, группой лиц по предварительному сговору, с использованием своего служебного положения при обстоятельствах изложенных в приговоре.

Время, место и обстоятельства совершения преступлений подробно изложены в приговоре и защитой не оспариваются.

В кассационной жалобе адвокат Тихонова оспаривает обоснованность судебных решений, указывая на то, что суд апелляционной инстанции, внеся изменения в приговор, неправильно применил уголовный закон при зачете в срок лишения свободы времени нахождения ФИО1 под домашним арестом с 14 июля 2018 года по 9 сентября 2018 года. Считает, что назначенное осужденному наказание является несправедливым, отмечает, что, исходя из личности ФИО1, а также обстоятельств, смягчающих его наказание, судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда недостаточно смягчила осужденному наказание. Просит судебные решения изменить, произвести зачет периода содержания под домашним арестом в соответствии с требованиями закона и смягчить назначенное ФИО1 наказание.

Проверив материалы судебного производства, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав участников судебного заседания, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения уголовного закона допущены судом при вынесении в отношении ФИО1 обжалуемых судебных решений.

Как следует из представленных материалов дела и состоявшихся судебных решений следует, что ФИО1 с 12 сентября 2017 года по 9 сентября 2018 года находился под домашним арестом.

Суд апелляционной инстанции, изменив приговор, принял решение о зачете времени содержания ФИО1 под домашним арестом исходя из содержания его под домашним арестом в период с 12 сентября 2017 года по 13 июля 2018 года один день нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы, а с 14 июля 2018 года по 9 сентября 2018 года из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

Однако принимая указанное решение, суд апелляционной инстанции, не учел, что Федеральный закон N 186-ФЗ от 3 июля 2018 года, который вступил в силу 14 июля 2018 года, ухудшает положение осужденного, поскольку по смыслу ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года N 420-ФЗ) зачет наказания производится по принципу один день домашнего ареста за один день лишения свободы.

Согласно приговору преступление ФИО1 было совершено до внесения изменений в ст. 72 УК РФ, поэтому домашний арест подлежит зачету в срок наказания на основании положений ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года).

При таких обстоятельствах в кассационной жалобе защитник обосновано указал, что в отношении ФИО1 применены правила зачета наказания в период с 14 июля 2018 года по 9 сентября 2018 года неправильно.

Принимая во внимание вышеизложенные обстоятельства, суд кассационной инстанции считает необходимым изменить приговор и апелляционное определение, зачесть в срок лишения свободы время нахождения ФИО1 под домашним арестом с 14 июля 2018 года по 9 сентября 2018 года в порядке, предусмотренном ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года).

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14, УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Кассационную жалобу адвоката ФИО5 удовлетворить частично.

Приговор Гагаринского районного суда г. Москвы от 10 сентября 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии Московского городского суда от 21 ноября 2018 года в отношении ФИО1 изменить.

Зачесть в срок лишения свободы период нахождения ФИО1 под домашним арестом с 14 июля 2018 года по 9 сентября 2018 года в порядке, предусмотренном ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года) из расчета один день нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий ФИО7

ФИО8 ФИО10

ФИО9