Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 28 июля 2020 г. по делу N 7У-7174/2020[77-1302/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего судьи Комаровой И.С, судей Гончаровой Л.А, Москаленко А.В, при секретаре судебного заседания Полякове А.А, с участием

прокурора Старостиной Е.Л, защитника осужденного Мавлиханова А.Р. в лице адвоката Купко С.В, представившего удостоверение N N ГУ МЮ РФ по г. Москве от 6 декабря 2019 года и ордер N 36 от 7 июля 2020 года

рассмотрела в порядке сплошной кассации уголовное дело по кассационным представлению заместителя прокурора Ивановской области Ткаченко В..Г, жалобе осужденного Мавлиханова А.В. с возражениями заместителя межрайонного прокурора Ивановской области Гудим А.В. на кассационную жалобу осужденного Мавлиханова А.В.

на приговор Вичугского городского суда Ивановской области от 3 сентября 2019 года и апелляционное постановление Ивановского областного суда от 21 ноября 2019 года, Приговором Вичугского городского суда Ивановской области от 3 сентября 2019 года

Мавлиханов ФИО13, родившийся ДД.ММ.ГГГГ года в г. "адрес" области, ранее судимый

31 мая 2016 года приговором Вичугского городского суда Ивановской области по п " а" ч.2 ст. 161 УК РФ к 2 годам лишения свободы, освободился 22 мая 2018 года по отбытии наказания;

10 июня 2019 года приговором мирового судьи судебного участка N 1 Вичугского судебного района Ивановской области по ч.1 ст. 158 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы, наказание не отбыто

осужден по п. "г" ч.2 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы. с ограничением свободы на срок 8 месяцев. В соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения наказания, назначенного по настоящего приговору и по приговору мирового судьи от 10 июня 2019 года, назначено Мавлиханову наказание в виде 3 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы на срок 8 месяцев, в течение отбытия дополнительного наказания в виде ограничения свободы на осужденного Мавлиханова в соответствии с ч. 1 ст. 53 УК РФ возложены ограничения: не выезжать за пределы территории муниципального образования, где осуждённый будет проживать после отбывания лишения свободы; не менять места жительства или пребывания без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осуждёнными наказания в виде ограничения свободы; и обязать один раз в месяц являться в указанный специализированный государственный орган для регистрации.

Мера пресечения Мавлиханову избрана в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным постановлением Ивановского областного суда от 21 ноября 2019 года приговор в отношении Мавлиханова изменен: резолютивная часть приговора изложена в следующей редакции: признать Мавлиханова ФИО14 виновным в совершении преступления, предусмотренного п. "г" ч.2 ст.158 УК РФ и назначить ему наказание в виде лишения свободы на срок 3 года с ограничением свободы на срок 8 месяцев. В соответствии с ч. 1 ст. 53 УК РФ, на период срока ограничения свободы Мавлиханову А.Р. установить следующие ограничения: не выезжать за пределы территории муниципального образования, где осуждённый будет проживать после отбывания лишения свободы; не менять места жительства или пребывания без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осуждённым наказания в виде ограничения свободы; обязать один раз в месяц являться в данный орган на регистрацию. В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения наказания по приговору мирового судьи судебного участка N1 Вичугского судебного района в Ивановской области от 10 июня 2016 года, по совокупности преступлений назначено окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 3 года с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы на срок 8 месяцев. В соответствии с ч. 1 ст. 53 УК РФ, на период срока ограничения свободы Мавлиханову установлены следующие ограничения: не выезжать за пределы территории муниципального образования, где осуждённый будет проживать после отбывания лишения свободы; не менять места жительства или пребывания без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осуждённым наказания в виде ограничения свободы; один раз в месяц являться в данный орган на регистрацию. В остальной части приговор суда оставить без изменения, апелляционное представление государственного обвинителя - удовлетворить.

Постановлением Ивановского областного суда от 22 января 2020 года, разъяснены сомнения и неясности, возникшие при исполнении апелляционного постановления Ивановского областного суда от 22 ноября 2019 года, его резолютивная часть уточнена: назначенное Мавлиханову по п. "г" ч.2 ст. 158 УК РФ наказание изменено в части срока лишения свободы с 3 лет на 2 года 6 месяцев лишения свободы.

Заслушав доклад судьи Гончаровой, выступление защитника осужденного Мавлиханова адвоката Купко, поддержавшего доводы кассационной жалобы осужденного Мавлиханова и кассационное представление прокурора и просившего отменить апелляционное постановление с направлением материалов уголовного дела на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции, мнение прокурора Старостиной, возражавшей против удовлетворения доводов кассационной жалобы в связи с необоснованностью, и просившей отменить апелляционное постановление по доводам кассационного представления прокурора, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

По приговору суда Мавлиханов признан виновным в совершении в 24 апреля 2019 года в помещении закусочной, расположенной в "адрес" области, тайного хищения денег в сумме 9000 рублей из правого кармана куртки Крюкова А.Е. при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре. Виновным себя осужденный Мавлиханов признал частично, не соглашаясь с суммой похищенного.

В кассационной жалобе осужденный Мавлиханов оспаривает приговор в связи с неправильным применением уголовного закона и чрезмерной строгостью назначенного ему наказания. При этом осужденный указывает, что суд не в полном мере учел имеющиеся у него смягчающие обстоятельства: признание вины, раскаяние в содеянном, его явку с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, наличие малолетнего ребенка и необоснованно не применил в отношении него правила назначения наказания, предусмотренные ч.2 ст. 69 и ч. 3 ст. 68 УК РФ. Не соглашаясь с приговором в части решения по гражданскому иску указывает, что, поскольку признак значительного ущерба исключен из его обвинения, то суд не правомерно удовлетворил в полном объеме исковые требования потерпевшего Крюкова. Просит приговор суда изменить и смягчить назначенное ему наказание с применением ч.2 ст. 69, ч. 3 ст. 68 УК РФ и отменить приговор суда, в части гражданского иска.

В кассационном представлении заместителя прокурора Ивановской области Ткаченко В.Г. ставится вопрос об отмене апелляционного постановления, которым суд апелляционной инстанции необоснованно усилил назначенное Мавлиханову по п. "г" ч.2 ст. 158 УК РФ наказание, а затем, не известив стороны, вынес в порядке п. 15 ст. 397, ст. 399 УПК РФ постановление от 22 января 2020 года, которым привел назначенное Мавлиханову по п. "г" ч.2 ст. 158 УК РФ наказание в соответствие назначенным по приговору суда, что противоречит требованиям закона и позиции Верховного суда РФ, выраженной в Постановлении Пленума Верховного суда РФ от 20 декабря 2011 года N 21 "О практике применения судами законодательства об исполнении приговора", в соответствии с которым суд при рассмотрении вопросов, предусмотренных п. 15 ст. 397 УКПК РФ, не вправе затрагивать существа принятых решений и, в частности, размер назначенного наказания... Также прокурор указывает, что апелляционном постановлении не дано оценки решению суда об исчислении срока наказания и зачете в срок лишения свободы времени содержания осужденного под стражей до вступления приговора в законную силу, а также в нем содержатся иные ошибки, касающиеся неправильного указания даты предыдущего приговора при назначении осужденному наказания с применением ч.5 ст. 69 УК РФ. Просит отменить апелляционное постановление Ивановского областного суда от 21 ноября 2019 года и постановления судьи Ивановского областного суда от 22 января 2020 года, вынесенного в порядке п. 15 ст. 397, стт.399 УПК РФ в отношении Мавлиханова с направлением уголовного дела на новое судебное рассмотрение в суд апелляционной инстанции.

В возражениях заместитель Вичугского межрайонного прокурора Гудим А.В, опровергая доводы кассационной жалобы осужденного Мавлиханова просит ее отклонить за необоснованностью, указывая, что вина осужденного материалами дела установлена в полном объеме, его действия квалифицированы правильно, назначенное Мавлиханову наказание является справедливым, не подлежащим смягчению. Гражданский иск потерпевшего разрешен в соответствии с требованиями закона в связи с чем приговор в этой части отмене или изменению, о чем просит осужденный в жалобе, не подлежит.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных жалобы и представления судебная коллегия приходит к выводу, что апелляционное постановление подлежит отмене с направлением уголовного дела в отношении Мавлиханова на новое апелляционное рассмотрение по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями пересмотра дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Нарушения, подпадающие под указанные критерии, по настоящему делу допущены судом апелляционной инстанции.

Согласно ст. 389.9 УПК РФ проверка судом апелляционной инстанции законности, обоснованности и справедливости приговора осуществляется судом апелляционной инстанции по апелляционным жалобам и представлениям.

При этом, в силу ст. 389.24 УПК РФ, обвинительный приговор может быть изменен в сторону ухудшения положения осужденного не иначе как по представлению прокурора либо жалобе потерпевшего, частного обвинителя, их законных представителей и (или) представителей.

Как видно из материалов уголовного дела прокурором или потерпевшим апелляционных жалобы или представления на изменение приговора в отношении Мавлиханова, по основанию его несправедливости, вследствие чрезмерной мягкости назначенного наказания, не приносились. Однако суд апелляционной инстанции, при отсутствии повода к пересмотру приговора в отношении Мавлиханова в сторону ухудшения положения осужденного, усилил назначенное Мавлиханову по п. "г" ч.2 ст. 158 УК РФ наказание.

В дальнейшем, суд апелляционной инстанции вынес постановление от 22 января 2020 года, которым на основании п. 15 ст. 397 УПК РФ разъяснил сомнения и неясности, возникшие при исполнении апелляционного постановления, и уточнил его резолютивную часть, изложив ее в иной редакции, изменив срок наказания, назначенный Мавлиханову по п. "г" ч.2 ст. 158 УК РФ с 3 лет лишения свободы на 2 года 6 месяцев лишения свободы.

При этом суд апелляционной инстанции не принял во внимание что, по смыслу закона, выраженному в п. 22 Постановлении Пленума Верховного суда РФ от 20.12.2011 N 21 "О практике применения судами законодательства об исполнении приговора", суд в соответствии с п. 15 ст. 397 УПК РФ вправе в порядке ст. 399 УПК РФ разрешить вопросы, которые не затрагивают существо приговора и не влекут ухудшение положения осужденного, например: об устранении ошибок, допущенных в биографических данных осужденного, а также описок, арифметических ошибок, если они очевидны и исправление их не может вызывать сомнение.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции, исправляя срок назначенного наказания, неправомерно разрешилв соответствии с п. 15 ст. 397, ст.399 УПК РФ вопрос об изменении размера назначенного Мавлиханову

С учетом изложенного апелляционное постановление Ивановского областного суда от 21 ноября 2019 года нельзя признать законным, обоснованным и мотивированным, отвечающим требованиям ч. 4 ст. 7, ст. 389.28 УПК РФ, поэтому оно подлежит отмене, а уголовное дело - передаче в тот же суд апелляционной инстанции на новое апелляционное рассмотрение в ином составе.

Доводы кассационной жалобы осужденного Мавлиханова судебной коллегией обсуждались, но им суждений не дается, поскольку они будут предметом нового апелляционного рассмотрения, в ходе которого суду надлежит учесть изложенное и принять по делу законное, обоснованное и справедливое решение.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14, ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Кассационное представление заместителя прокурора Ивановской области Ткаченко В.Г. удовлетворить.

Апелляционное постановление Ивановского областного суда от 21 ноября 2019 года в отношении Мавлиханова ФИО15 отменить.

Материалы уголовного дела направить в суд апелляционной инстанции на новое апелляционное рассмотрение.

Избрать Мавлиханову ФИО16 меру пресечения в виде заключения под стражу на срок 2 месяца, до 28 сентября 2020 года включительно.

Председательствующий

Судьи -