Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 23 сентября 2020 г. по делу N 7У-8102/2020[77-1531/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе председательствующего судьи Бакулиной Л.И., судей Москаленко А.В. и Гончаровой Л.А., с участием:

прокурора Старостиной Е.Л, адвоката Мурадяна А.А, осужденного Афонина А.В, чье участие в судебном заседании обеспечено путем использования систем видеоконференц-связи, при секретаре Полякове А.А, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Афонина Александра Валентиновича на приговор Калининского районного суда Тверской области от 31 октября 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Тверского областного суда от 25 декабря 2018 года.

Приговором Калининского районного суда Тверской области от 31 октября 2018

Афонин Александр Валентинович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в п. "данные изъяты", не судимый, осужден по п.п. "а, б" ч. 2 ст. 158 УК РФ на 1 год 6 месяцев лишения свободы; по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ - на 2 года лишения свободы; по ч. 2 ст. 159 УК РФ на 1 год 9 месяцев лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно Афонину А.В. назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу в отношении Афонина А.В. оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу. Срок отбытия наказания исчислен с 31 октября 2018 года.

На основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального Закона от 3 июля 2018 года N186-ФЗ) время задержания Афонина А.В. в порядке ст.91 УПК РФ с 29 июня 2018 года по 1 июля 2018 и с 23 июля 2018 года по 25 июля 2018 года и время содержания его под стражей с 11 октября 2018 года до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

На основании ч. 3.4 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального Закона от 3 июля 2018 года N186-ФЗ) время нахождения Афонина под домашним арестом с 26 июля 2018 года по 10 октября 2018 года зачтено в срок лишения свободы из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

Судьба вещественных доказательств разрешена.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Тверского областного суда от 25 декабря 2019 года приговор суда изменен: исключено из описательно-мотивировочной части приговора указание на неоднократное привлечение Афонина А.В. к уголовной ответственности. В остальном приговор суда оставлен без изменения.

Постановлением судьи Второго кассационного суда общей юрисдикции Комаровой И.С. от 11 августа 2020 года кассационная жалоба осужденного Афонина А.В. передана для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.

Заслушав доклад судьи Бакулиной Л.И, выступления осужденного Афонина А.В, его защитника-адвоката Мурадяна А.А, поддержавших кассационную жалобу и просивших приговор суда изменить, смягчить назначенное Афонину наказание, исключить из приговора отягчающее наказание обстоятельство - совершение преступления в состоянии алкогольного опьянения, применить положения ст.64 УК РФ, мнение прокурора Старостиной Е.Л, полагавшей необходимым приговор суда и апелляционное определение отменить, уголовное дело направить в суд первой инстанции на новое судебное разбирательство, судебная коллегия, УСТАНОВИЛА:

приговором суда Афонин А.В. признан виновным и осужден за совершение 7 апреля 2015 года в с.Михайловское Калининского района Тверской области кражи, то есть "данные изъяты" хищения чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в иное хранилище, принадлежащее ООО " "данные изъяты""; за совершение в период с 16 по 20 июня2018 года в пгт. "данные изъяты" кражи, то есть "данные изъяты" хищения чужого имущества, с незаконным проникновением в жилище и причинением материального ущерба потерпевшему ФИО11.; за совершение 6 июля 2018 года в г. "данные изъяты", то есть хищения чужого имущества, путем обмана и злоупотребления доверием, с причинением значительного ущерба потерпевшей ФИО12. на общую сумму 10 480 рублей.

Преступления совершены при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В судебном заседании Афонин А.В. вину в совершении преступлений признал полностью, по его ходатайству и с согласия всех участников процесса уголовное дело рассмотрено в особом порядке.

В кассационной жалобе осужденный Афонин А.В, выражая несогласие с состоявшимися судебными решениями, считает приговор незаконным и необоснованным, вынесенным с существенными нарушениями уголовного закона, а рассмотрение его жалобы в суде апелляционной инстанции носило формальный характер. Ссылаясь на нормы международного права, ст. 6 Конвенции о защите прав человека и его свобод, на правовую позицию Верховного Суда Российской Федерации, отраженную в п. 31 Постановлении Пленума ВС РФ от 22 декабря 2015 года N58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", и на ч. 1 ст. 63 УК РФ, полагает, что назначенное ему наказание является несправедливым, чрезмерно суровым. Отмечает, что само по себе совершение преступления в состоянии алкогольного опьянения, вызванного употреблением алкоголя, не является единственным и достаточным основанием для признания такого состояния обстоятельством, отягчающим наказание, считает, что его нахождение в состоянии опьянения никак не повлияло на совершение преступлений и не формировало умысел на их совершение, поэтому суд незаконно признал обстоятельством, отягчающим наказание, совершение Афониным преступлений в состоянии алкогольного опьянения. Не оспаривая доказанность вины и квалификацию содеянного, считает, что при назначении наказания суд не в полной мере учел смягчающие обстоятельства. Он, Афонин, полностью признал вину, раскаялся в содеянном, активно способствовал раскрытию и расследованию преступлений, изобличил другого соучастника по эпизоду совершенного 7 апреля 2015 года преступления в отношении ООО " "данные изъяты"", полностью возместил ущерб потерпевшим ФИО14 и ФИО13 что в совокупности следовало признать исключительными обстоятельствами и применить к нему положения ст. 64 УК РФ. Суд апелляционной инстанции, исключив ссылку суда на неоднократное привлечение Афонина к уголовной ответственности, необоснованно не смягчил назначенное ему наказание.

Просит изменить приговор, исключить отягчающее обстоятельство, применить положения ст. 64 УК РФ и смягчить назначенное наказание.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения уголовно-процессуального закона допущены по настоящему уголовному делу.

Согласно ст.259 УПК РФ в ходе судебного заседания ведется протокол, в котором излагаются действия и решения суда, а равно действия участников судебного разбирательства, полно и правильно отражаются все необходимые сведения о ходе рассмотрения дела. Полнота и правильность изготовления протокола должна быть заверена подписью председательствующего и секретаря судебного заседания. Протокол в ходе судебного заседания может изготавливаться по частям, которые, как и протокол в целом, подписываются председательствующим и секретарем.

Таким образом, согласно указанной правовой нормы протокол судебного заседания является таковым лишь в том случае, если он подписан не только секретарем судебного заседания, но и председательствующим судьей. Отсутствие подписи председательствующего свидетельствует об отсутствии протокола судебного заседания как процессуального документа и существенном нарушении норм процессуального права.

Из материалов уголовного дела в отношении Афонина А.В. следует, что протокол судебного заседания на л.д.221-227 т.3 не подписан председательствующим судьей.

Отсутствие протокола судебного заседания в том виде, в каком он должен быть оформлен и содержать необходимые реквизиты в соответствии с требованиями УПК РФ, свидетельствует о несоблюдении судом обязательной к исполнению процедуры фиксации уголовного процесса, что ставит под сомнение законность и обоснованность вынесенного приговора, т.к. отсутствие в уголовном деле надлежаще оформленного протокола судебного заседания является существенным нарушением требований уголовно-процессуального закона, повлиявшим на исходе дела, что было оставлено без внимания суда апелляционной инстанции при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке и что влечет за собой безусловную отмену как приговора, так и апелляционного определения с направлением уголовного дела в суд первой инстанции на новое судебное разбирательство.

В связи с изложенным доводы кассационной жалобы осужденного Афонина о несправедливости назначенного ему наказания, о необоснованном признании отягчающим обстоятельством совершение преступлений в состоянии алкогольного опьянения, о неправильном зачете домашнего ареста в срок лишения свободы судебная коллегия не дает, т.к. они станут предметом судебного разбирательства при новом рассмотрении уголовного дела, в ходе которого суду следует устранить выявленные нарушения закона, проверить все доводы осужденного Афонина и принять законное, обоснованное и мотивированное решение.

В связи с отменой приговора и передачей уголовного дела на новое судебное рассмотрение подлежит разрешению вопрос о мере пресечения в отношении Афонина в соответствии с требованиями п.1ч.1 ст.97.п.7 с.98, ст.99, ст.108, ст.255 УПК РФ.

Принимая во внимание количество и тяжесть инкриминируемых Афонину деяний, имеющиеся в материалах уголовного дела данные о его личности, согласно которых Афонин характеризуется отрицательно, не трудоустроен, привлекался к административной ответственности за мелкое хулиганство, требования ст.97, 98, 99, ст.255 УПК РФ, в целях проведения судебного разбирательства в разумный срок, сохранения баланса между интересами обвиняемого и необходимостью гарантировать эффективность системы уголовного правосудия, исходя из наличия имеющихся в материалах дела существенных и достаточных оснований, оправдывающих, несмотря на презумпцию невиновности, изоляцию указанного лица от общества на период нового рассмотрения уголовного дела, судебная коллегия считает необходимым избрать Афонину меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на два месяца.

Руководствуясь п.3 ч.1 ст.401.14, ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационную жалобу осужденного Афонина А.В. удовлетворить частично. Приговор Калининского районного суда Тверской области от 31 октября 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Тверского областного суда от 25 декабря 2018 года в отношении Афонина Александра Валентиновича отменить, уголовное дело передать на новое рассмотрение в суд первой инстанции в ином составе.

Избрать Афонину Александру Валентиновичу, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 2 месяца - по 23 ноября 2020 года.

Председательствующий:

Судьи: