Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 30 сентября 2020 г. по делу N 10-16135/2020

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи фио, судей фио, фио, с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры адрес фио, адвоката потерпевшей фио, осужденной фио...

адвоката осужденной фио, при помощнике судьи фио, рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление заместителя Перовского межрайонного прокурора адрес фио, апелляционную жалобу адвоката потерпевшей фио на приговор Перовского районного суда адрес от дата, которым

...

Ахмедовна, родившаяся дата в адрес, гражданка РФ, замужняя, работающая менеджером в наименование организации, зарегистрированная по адресу: адрес, ранее не судимая, осуждена по ч.3 ст.160 УК РФ к дата 6 месяцам лишения свободы с применением ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком дата с возложением обязанностей.

Мера пресечения в отношении... до вступления приговора в законную силу в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении оставлена без изменения.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи фио, выслушав мнение прокурора фио, поддержавшей доводы апелляционного представления и апелляционной жалобы; выступления адвоката потерпевшей фио, поддержавшего доводы апелляционной жалобы и апелляционного представления и не согласившегося с применением ст.73 УК РФ; осужденной фио... ее адвоката фио, возражавших против доводов апелляционного представления и апелляционной жалобы, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором суда фио признана виновной в присвоении, то есть хищении чужого имущества, вверенного виновному, в крупном размере.

Преступление, как установлено судом первой инстанции, совершено в период с 27... на общую сумму сумма при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании фио виновной себя не признала, пояснив, что между нею и потерпевшей возникли долговые обязательства на основании договора займа,... дала ей взаймы денежные средства, при этом она всю сумму долга отработала, а потерпевшая ее оговаривает.

В апелляционном представлении заместитель Перовского межрайонного прокурора адрес фио, не оспаривая правильности квалификации содеянного и доказанность вины фио... полагает приговор суда подлежащим отмене в связи с несправедливостью вследствие чрезмерной мягкости назначенного наказания. В обоснование доводов представления указывает, что суд не в полной мере учел все обстоятельства совершенного... преступления. Назначенное наказание не соответствует тяжести содеянного, данным о личности осужденной, ее поведению после совершения преступления. Суд не принял во внимание, что фио, продолжая работать, ни в период предварительного, ни судебного следствия не предприняла мер по возмещению причиненного ущерба, что свидетельствует о нежелании осужденной возмещать ущерб потерпевшей и характеризует ее безразличное отношение к содеянному. С учетом изложенного прокурор просит приговор суда отменить, уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе.

В апелляционной жалобе адвокат потерпевшей фио выражает несогласие с приговором суда, поскольку судом нарушена Конвенция о защите прав человека и основных свобод в части права на справедливое судебное разбирательство. Адвокат также считает приговор суда необоснованным, поскольку имеют место существенное нарушение уголовно-процессуального закона при проведении предварительного следствия, выразившееся, в том числе в фальсификации доказательств, неправильное применение уголовного закона; несправедливость приговора; наличие обстоятельств, указанных в ч.1 и п.1 ч.1.2 ст.237 УПК РФ, вследствие чего осужденной назначено чрезмерно мягкое наказание, не соответствующее принципам уголовного законодательства. С учетом изложенного адвокат просит приговор суда отменить и ухудшить положение... назначив ей справедливое более длительное наказание.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав участников процесса, изучив представленные документы и обсудив доводы апелляционного представления и апелляционной жалобы, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим отмене по следующим основаниям.

В соответствии со ст.297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым, а признается он таковым, если постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Однако эти требования уголовно-процессуального закона судом первой инстанции не выполнены.

В силу положений статьи 240 УПК РФ выводы суда, изложенные в описательно-мотивировочной части приговора, постановленного в общем порядке судебного разбирательства, должны быть основаны на тех доказательствах, которые были непосредственно исследованы в судебном заседании. При этом суд не вправе ссылаться в подтверждение своих выводов на имеющиеся в уголовном деле доказательства, если они не были исследованы судом и не нашли отражения в протоколе судебного заседания.

Вместе с тем, из протокола судебного заседания следует, что договор займа между потерпевшей... не был исследован непосредственно в судебном заседании, однако суд первой инстанции сослался на него в описательно-мотивировочной части приговора, сделав на основе его оценки вывод о фиктивности данного договора.

Таким образом, судом первой инстанции были нарушены общие условия судебного разбирательства, а именно: непосредственность судебного разбирательства, что является основанием для отмены состоявшегося судебного решения, основанного на неисследованном в судебном заседании доказательстве.

Кроме того, согласно ч.3 ст.42 УПК РФ потерпевшему обеспечивается возмещение имущественного вреда, причиненного преступлением, а также расходов, понесенных в связи с его участием в ходе предварительного расследования и в суде, включая расходы на представителя, согласно требованиям статьи 131 настоящего Кодекса.

В соответствии с ч.2 ст.44 УПК РФ гражданский иск может быть предъявлен после возбуждения уголовного дела и до окончания судебного следствия при разбирательстве данного уголовного дела в суде первой инстанции.

Между тем, как следует из материалов дела, потерпевшая... года в Перовский районный суд адрес поступило исковое заявление от представителя потерпевшей адвоката фио о возмещении имущественного вреда и понесенных расходов на представителя. Однако судом первой инстанции данное исковое заявление не принято к производству и решение по гражданскому иску не вынесено, на что обоснованно указывает адвокат потерпевшей фио

Изложенное свидетельствует о существенном нарушении прав потерпевшей на судебную защиту в уголовном судопроизводстве.

При таких обстоятельствах ввиду допущенных судом первой инстанции существенных нарушений уголовно-процессуального закона приговор нельзя признать законным, обоснованным и справедливым, в связи с чем он подлежит отмене, а уголовное дело - передаче на новое судебное разбирательство, при котором суду первой инстанции необходимо устранить допущенные нарушения уголовно-процессуального закона, исследовать и дать оценку всем представленным сторонами доказательствам и принять решение в соответствии с требованиями закона.

Для правильного разрешения в последующем гражданского иска потерпевшей суду первой инстанции надлежит также проверить доводы осужденной... о том, что она отработала взятые в долг у потерпевшей денежные средства, о чем была договоренность между нею и потерпевшей, поскольку это обстоятельство может повлиять на размер гражданского иска.

Кроме того, судебная коллегия считает, что доводы апелляционного представления и апелляционной жалобы адвоката потерпевшей фио о несоразмерности назначенного фио наказания ввиду его мягкости и необоснованном применении к ней положений ст.73 УК РФ заслуживают внимания, в связи с чем при новом рассмотрении дела суду первой инстанции в случае признания фио виновной следует также проверить и эти доводы апелляционного представления и апелляционной жалобы потерпевшей стороны и назначить... наказание в соответствии с требованиями ст.60 УК РФ.

Меру пресечения... в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении следует оставить без изменения, поскольку основания, послужившие ее избранию, предусмотренные ст.97 УПК РФ, не изменились и не отпали.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.15, 389.16, 389.17, 389.20, 389.22, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Перовского районного суда адрес от 21 июля 2020... отменить.

Уголовное дело передать на новое судебное разбирательство в тот же суд в ином составе.

Меру пресечения... в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи