Кассационное определение СК по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 03 сентября 2020 г. по делу N 7У-5311/2020[77-811/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Городкова А.В, судей Гилязовой Е.В, Широкова А.М, прокурора отдела управления Генеральной прокуратуры Российской Федерации Евтушевского Е.Е, адвоката Фесенко В.В, осужденного Тунгусова С.А, при секретаре Деминой Д.А, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Тунгусова С.А. на приговор Кронштадтского районного суда Санкт-Петербурга от 11 февраля 2016 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда от 14 сентября 2016 года в отношении

Тунгусова Сергея Анатольевича, "данные изъяты"

"данные изъяты"

По приговору Кронштадтского районного суда Санкт-Петербурга от 11 февраля 2016 года Тунгусов С.А. осужден:

- по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению от 7 ноября 2013 года) (в редакции Федерального закона от 1 марта 2012 года N 18-ФЗ) к 10 годам лишения свободы, - по ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению от 25 ноября 2013 года) (в редакции Федерального закона от 1 марта 2012 года N 18-ФЗ) к 8 годам лишения свободы, - по ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению от 8 мая 2014 года) (в редакции Федерального закона от 1 марта 2012 года N 18-ФЗ) к 8 годам лишения свободы, - по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению от 21 мая 2014 года) (в редакции Федерального закона от 1 марта 2012 года N 18-ФЗ) к 10 годам лишения свободы.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено наказание в виде лишения свободы на срок 10 лет 3 месяца.

На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Приморского районного суда Санкт-Петербурга от 13 июля 2012 года.

В соответствии с ч. 1 ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров ко вновь назначенному наказанию частично присоединена не отбытая часть наказания в виде 3 месяцев лишения свободы по приговору Приморского районного суда Санкт-Петербурга от 13 июля 2012 года и назначено Тунгусову С.А. окончательное наказание на срок 10 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания Тунгусову С.А. исчислен с 11 февраля 2016 года.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Этим же приговором осуждены Сироджов М.Ш. и Тельнова С.Л, приговор в отношении которых не пересматривается.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда от 14 сентября 2016 года приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Третьего кассационного суда общей юрисдикции Гилязовой Е.В, изложившей обстоятельства дела, содержание обжалуемого приговора и апелляционного определения, доводы кассационной жалобы осужденного и основания для передачи кассационной жалобы на рассмотрение суда кассационной инстанции, выступления осужденного Тунгусова С.А. и адвоката Фесенко В.В, поддержавших кассационную жалобу и просивших об изменении судебных решений и смягчении наказания осужденному, мнение прокурора Евтушевского Е.Е, полагавшего необходимым изменить обжалуемые приговор и апелляционное определение и смягчить наказание осужденному, судебная коллегия

установила:

согласно приговору Тунгусов С.А. признан виновным:

- в незаконном сбыте наркотических средств, в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору;

- в покушении на незаконный сбыт наркотического средства, в значительном размере, группой лиц по предварительному сговору (два преступления);

- в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств, в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору.

Преступления совершены в Санкт-Петербурге при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Тунгусов С.А. выражает несогласие с состоявшимися в отношении него судебными решениями. Просит исключить указание на преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ по факту покушения на незаконный сбыт наркотического средства 8 мая 2014 года, оправдать его по данному эпизоду преступления, смягчить назначенное наказание.

В обоснование доводов указывает, что в основу приговора по эпизоду от 8.05.2014 года положены недопустимые доказательства, поскольку установив его причастность к незаконному сбыту наркотического средства - героин в ходе проведения проверочной закупки 25.11.2013 года, вопреки ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", сотрудники наркоконтроля провели повторное ОРМ "Проверочная закупка", обосновав его целями, тождественными изложенным в постановлении от 25.11.2013 года. Считает, что он был спровоцирован на дальнейшую продажу наркотического средства.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав участников процесса, судебная коллегия находит состоявшиеся судебные решения в отношении Тунгусова С.А. подлежащими изменению.

Как видно из материалов дела, уголовное дело судом рассмотрено с исследованием всех имеющихся в деле доказательств, которые добыты органом предварительного следствия, в соответствии с требованиями, предусмотренными главами 33 - 39 УПК РФ. Данных, указывающих на неполноту предварительного расследования и судебного следствия, судебной коллегией не установлено.

Фактические обстоятельства совершенных Тунгусовым С.А. преступлений установлены на основании достаточной совокупности исследованных судом в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и приведенных в приговоре допустимых доказательств - показаний свидетелей ФИО8, ФИО9, ФИО10, ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14, ФИО15, ФИО16, ФИО17, ФИО18 о значимых для дела обстоятельствах, данных, отраженных в протоколах следственных действий, заключений экспертов.

В соответствии с требованиями ст. ст. 17, 87, 88 УПК РФ суд оценил каждое доказательство с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а все собранные доказательства в совокупности - с точки зрения достаточности для вынесения обвинительного приговора, и пришёл к обоснованному выводу о доказанности вины Тунгусова С.А. в совершении преступлений, за которые он осужден.

Описательно-мотивировочная часть приговора суда соответствует требованиям п. 1 ст. 307 УПК РФ, содержит описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, мотивов, целей и последствий преступления.

Выводы суда о виновности Тунгусова С.А. в совершении незаконного сбыта наркотических средств, в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору; в покушении на незаконный сбыт наркотического средства, в значительном размере, группой лиц по предварительному сговору (два преступления); в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств, в крупном размере, группой лиц по предварительному, в приговоре мотивированы надлежащим образом.

Действия осужденного Тунгусова С.А. правильно квалифицированы по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению от 7 ноября 2013 года), ч. 3 ст. 30 п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению от 25 ноября 2013 года), ч. 3 ст. 30 п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ(по преступлению от 8 мая 2014 года года), ч. 1 ст. 30 п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению от 21 мая 2014 года), относительно всех преступлений в редакции Федерального закона от 1 марта 2012 года N 18-ФЗ.

Оснований для иной правовой оценки действий осуждённого не имелось.

Доводы кассационной жалобы о провокации 8 мая 2014 года преступления со стороны сотрудников полиции являлись предметом обсуждения в суде первой и апелляционной инстанций, они получили в приговоре и апелляционном определении надлежащую оценку и обоснованно опровергнуты, не согласиться с которой оснований не имеется.

Вместе с тем, в соответствии с частью 1 статьи 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.16 УПК РФ суд кассационной инстанции не связан доводами кассационных жалобы или представления и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.

Судом при разрешении вопроса о назначении Тунгусову С.А. наказания были допущены существенные нарушения уголовного закона, не устраненные в ходе апелляционного рассмотрения уголовного дела.

Исходя из положений ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым и признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Согласно ч. 1 ст. 6 УК РФ наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

В соответствии с ч. 2 ст. 66 УК РФ срок или размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ за оконченное преступление.

В связи с тем, что санкция ч. 4 ст. 228.1 УК РФ предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок от 10 до 20 лет, максимальный предел наказания за приготовление к данному преступлению составляет 10 лет лишения свободы. Таким образом, максимальное наказание, которое могло быть назначено Тунгусову С.А. за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, составляет 10 лет лишения свободы.

В соответствии с ч. 3 ст. 60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер, степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Вышеуказанные нормы уголовного закона судом при назначении Тунгусову С.А. наказания по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ в полной мере не учтены.

При назначении наказания Тунгусову С.А. суд учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений: совершение одного особо тяжкого преступления, двух покушений на совершение особо тяжких преступлений и одного приготовления к совершению особо тяжкого преступления в период нахождения на испытательном сроке по приговору от 13 июля 2012 года, данные о личности подсудимого, который на учетах в психоневрологическом и наркологическом кабинетах не состоит, по месту жительства характеризуется положительно.

В качестве смягчающего наказание обстоятельства суд признал наличие у Тунгусова С.А. указанных в приговоре заболеваний.

Отягчающих наказание обстоятельств суд не установил.

Вместе с тем, принимая во внимание вышеизложенные обстоятельства, назначение за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, максимально возможного наказания в виде лишения свободы сроком на 10 лет противоречит требованиям ст.ст. 6, 60 УК РФ.

В указанной ситуации суд первой инстанции допустил существенное нарушение уголовного закона, оказавшее влияние на исход дела, в связи с чем приговор Кронштадтского районного суда Санкт-Петербурга от 11 февраля 2016 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда от 14 сентября 2016 года в отношении Тунгусова С.А. подлежат изменению, а назначенное по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, по совокупности преступлений и приговоров наказание - подлежит смягчению.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационную жалобу осужденного Тунгусова С.А. удовлетворить частично.

Приговор Кронштадтского районного суда Санкт-Петербурга от 11 февраля 2016 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда от 14 сентября 2016 года в отношении Тунгусова Сергея Анатольевича изменить.

Смягчить Тунгусову С.А. наказание, назначенное по ч. 1 ст. 30 п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 1 марта 2012 года N 18-ФЗ) до 9 лет 6 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ; ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (два преступления); ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (всех преступлений в редакции Федерального закона от 1 марта 2012 года N 18-ФЗ), путем частичного сложения назначенных наказаний Тунгусову С.А. назначить наказание в виде лишения свободы на срок 10 лет 2 месяца.

В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменить условное осуждение по приговору Приморского районного суда Санкт-Петербурга от 13 июля 2012 года.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров ко вновь назначенному наказанию частично присоединить не отбытую часть наказания в виде 3 месяцев лишения свободы по приговору Приморского районного суда Санкт-Петербурга от 13 июля 2012 года и назначить Тунгусову С.А. окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 10 лет 5 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части обжалуемые судебные решения в отношении Тунгусова С.А. оставить без изменения.

Председательствующий:

Судьи: