Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 15 сентября 2020 г. по делу N 7У-8101/2020[77-1574/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Башкова А.В, судей Субботина А.А, Поспелова Д.Г, при секретаре Павловой Е.В, с участием прокурора Шевниной Т.Ш, осужденного Шишкина Т.А, рассмотрела в открытом судебном заседании посредством видеоконференц - связи, уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Шишкина Т.А. на приговор Пермского районного суда Пермского края от 11 февраля 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Пермского краевого суда от 07 мая 2020 года в отношении

Шишкина Тараса Алексеевича, родившегося "данные изъяты", несудимого, осужденного за совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, по ч.2 ст. 228 УК РФ к 6 годам лишения свободы, на основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено 8 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания Шишкину Т.А. исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Мера пресечения Шишкину Т.А. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении до вступления приговора суда в законную силу изменена на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда. В соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ зачтено в срок лишения свободы время содержания Шишкина Т.А. под стражей в период с 24 августа 2019 года по 25 августа 2019 года, а также с 11 февраля 2020 года до дня вступления приговора суда в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Пермского краевого суда от 07 мая 2020 года приговор изменен, зачтен в срок лишения свободы день его фактического задержания 23 августа 2019 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Субботина А.А, выступления осужденного Шишкина Т.А, мнение прокурора Шевниной Т.Ш, судебная коллегия

установила:

приговором Шишкин Т.А. осужден за незаконный сбыт 23 августа 2019 года в период с 19 часов 35 минут до 21 часа 30 минут наркотического средства - героин (диацетилморфин) массой 0, 47 грамма, а также за незаконное хранение в период до 16 часов 04 минут 28 августа 2019 года, без цели сбыта героина, массой 17, 4 грамма и частей растений, содержащих наркотические средства, рода мак "Papaver" массой 1 928, 3 грамма, совершенном в крупном размере.

Преступления совершены в с.Култаево Пермского района Пермского края при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном жалобе и дополнениях к ней осужденный, оспаривая вину в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.228.1 УК РФ, просит переквалифицировать его действия на ч.1 ст.228 УК РФ, снизить назначенное наказание. В обосновании жалобы указывает, что знаком с "данные изъяты" неоднократно совместно с ним приобретал наркотические средства. Приобрел наркотическое средство по просьбе и на денежные средства "данные изъяты" участвующего в оперативно-розыскном мероприятии "Проверочная закупка", что по его мнению, должно квалифицироваться как соисполнительство в приобретении наркотического средства. Обращает внимание, что вреда от его действий не наступило, сбытом наркотических средств он никогда не занимался. По мнению осужденного, сбыт наркотического средства "данные изъяты" был спровоцирован им самим и сотрудником полиции "данные изъяты" Указывает, что в результате незаконных действий сотрудников полиции, ему не была своевременно оказана медицинская помощь, в связи с чем ему ампутирована часть языка. Утверждает, что его ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке не учтено при назначении наказания. Выражает несогласие с тем, что суд не учел положительную динамику в его поведении, он будучи наркозависимым лицом, не работал, после совершения преступления осознал содеянное, трудоустроился, прошел курс лечения от наркозависимости. Просит учесть в качестве смягчающих наказание обстоятельств, прохождение лечения от наркозависимости, наличие увечья после совершения преступления, применить ст.64 УК РФ.

В возражениях на кассационную жалобу прокурор Пермского района Пермского края просит обжалуемый приговор оставить без изменения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, возражений на нее, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями пересмотра дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Нарушений, подпадающих под указанные выше критерии, по настоящему делу не допущено. Не приведено сведений о таких нарушениях и в кассационной жалобе и дополнениях к ней.

Выводы суда первой инстанции о виновности Шишкина Т.А. в совершении им установленных приговором преступлений соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на тщательном анализе и объективной оценке совокупности исследованных в судебном заседании доказательств.

Допустимость и достоверность приведенных в приговоре доказательств, положенных в основу обвинения, не вызывает сомнений, их оценка произведена в полном соответствии с требованиями ст. ст. 17 и 88 УПК РФ.

Отвергая доводы жалобы о незаконности осуждения Шишкина Т.А. за совершение незаконного сбыта наркотических средств, судебная коллегия не усматривает оснований для отмены или изменения приговора.

Суд обоснованно пришел к выводу о том, что виновность осужденного подтверждается показаниями Шишкина Т.А, которые он дал в ходе предварительного расследования при производстве допроса в качестве подозреваемого с участием защитника, из которых следует, что наркотическое средство, которое он сбыл "данные изъяты" он приобрел 23 августа 2019 года в интернет-магазине через закладку около 5 грамм, часть употребил сам, часть сбыл "данные изъяты" (т. 1 л.д. 55-56). Указанные показания подтвердил при допросе в качестве обвиняемого 28 августа 2019 года (т.1 л.д.130-132).

Вышеуказанные показания подтверждаются показаниями свидетеля "данные изъяты" подтвердившего факт обращения в правоохранительные органы, участие в оперативно-розыскном мероприятии "Проверочная закупка" в роли покупателя героина у Шишкина Т.А. (т.2 л.д.24-27), показаниями свидетеля "данные изъяты" являющегося оперативным сотрудником об обстоятельствах проведения оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка", показаниями свидетеля ФИО1 об участии в качестве понятого при досмотре лица, который пробрел наркотическое средство в ходе оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка".

Вышеперечисленные доказательства согласуются с исследованными письменными материалами дела: результатами проведения оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка"; заключением эксперта N2782 от 12 сентября 2019 года, которым установлено, что порошкообразное вещество массой 0, 42 грамма, добровольно выданное "данные изъяты" содержит в своем составе героин (диацетилморфин), другими сведениями, содержащимися в протоколах следственных действий.

Доводы осужденного жалобы Шишкина Т.А. о провокации, являются несостоятельными.

Оперативно-розыскное мероприятие "Проверочная закупка" проведено с соблюдением требований Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности".

Достоверность результатов оперативно-розыскного мероприятия сомнений не вызывает, поскольку они проверены в ходе предварительного расследования и судебного заседания, соответствуют обстоятельствам, установленным в судебном заседании, с участием сторон и их достоверность подтверждена показаниями свидетеля - "данные изъяты" исследованными другими материалами дела.

Согласно материалам дела, информация о незаконном сбыте Шишкиным Т.А. наркотических средств исходила от "данные изъяты" -покупателя наркотических средств, сообщившего об этом полиции. Таким образом, дальнейшая деятельность оперативных сотрудников по проведению оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка" была направлена именно на проверку информации, полученной от указанного покупателя, и соответствовала требованиям Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", а составление оперативными сотрудниками документов было направлено на закрепление результатов производимых действий по проверке сообщения о преступлении, что соответствует требованиям УПК РФ.

Судебная коллегия полагает, что исследованные судом доказательства свидетельствуют о том, что умысел на сбыт наркотических средств сформировался у Шишкина Т.А. независимо от действий сотрудников правоохранительных органов и покупателя наркотического средства. Действия оперативных сотрудников при проведении проверочной закупки, были направлены на сбор доказательств совершения Шишкиным Т.А. именно того преступления, о котором им сообщил указанный покупатель наркотических средств. В соответствии с задачами оперативно-розыскной деятельности, установленными Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", именно после изобличения Шишкина Т.А. в совершении преступления, на раскрытие которого и были направлены действия оперативных сотрудников, его преступная деятельность была пресечена, и он был задержан, после чего у Шишкина Т.А, сотрудниками полиции были обнаружены и изъяты денежные средства в размере 1900 рублей, которыми в этих целях был снабжен сотрудником полиции покупатель наркотических средств.

Непосредственно после проведения оперативно розыскного мероприятия действия Шишкина Т.А были пресечены.

Судебная коллегия приходит к выводу, что проведенное оперативно-розыскное мероприятие, в результате которого была пресечена преступная деятельность Шишкина Т.А, вопреки доводам кассационной жалобы, не является провокацией.

Доводы жалобы о том, что его действия необходимо квалифицировать как соисполнительство в приобретении наркотика, основаны на неверном толковании закона.

Обстоятельства, при которых Шишкин Т.А. сбыл "данные изъяты" наркотическое средство 23 августа 2019 года, опровергают его версию о пособничестве в приобретении, так как он приобрел наркотическое средство за собственные деньги, а не с использованием привлеченных средств приобретателя, разместил наркотики в удобной для их передачи упаковке.

Указанные фактические обстоятельства в действиях Шишкина Т.А. правильно квалифицированы по ч.1 ст.228.1 УК РФ.

Совместное предшествующие употребление наркотических средств со свидетелем "данные изъяты" на что обращает внимание в жалобе осужденный Шишкин Т.А, не влияет на правовую оценку его действий по преступлению от 23 августа 2019 года.

Между тем, судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции полагает необходимым уточнить в описательно-мотивировочной части приговора время совершения незаконного сбыта наркотического средства, поскольку это является существенным нарушением уголовного закона, повлиявшим на исход дела.

Как следует из рапорта оперуполномоченного "данные изъяты" Шишкин Т.А. был задержан 23 августа 2019 года в 20 часов 50 минут (т.1 л.д. 41), поэтому в период с 20 часов 50 минут до 21 часа 30 минут не мог совершить сбыт наркотического средства, но изменение обвинения в данной части, не ухудшает положение Шишкина Т.А. и не нарушает его право на защиту.

Выводы суда первой инстанции о доказанности вины Шишкина Т.А. в незаконном хранении без цели сбыта героина и частей растений, содержащих наркотические средства, совершенном в крупном размере, являются правильными, подтверждаются совокупностью исследованных доказательств: показаниями осужденного Шишкина Т.А. о хранении по месту жительства героина, на чердаке гаража - высушенных частей растений, показаниями свидетелей "данные изъяты" участвующих при проведении обыска по месту жительства Шишкина Т.А. в качестве понятых, протоколом обыска от 28 августа 2019 года, согласно которому в ходе обыска было изъято 8 полимерных свертков с порошкообразным веществом белого цвета, высушенные части растений мака и приспособления для изготовления наркотического средства, заключением эксперта N2783 от 11 сентября 2019 из которого следует, что изъятое вещество массой 2, 16 грамма, 2, 21 грамма, 1, 99 грамма, 2, 18 грамма, 2, 14 грамма, 2, 30 грамма, 2, 16 грамма, 2, 26 грамма из восьми полимерных свертков, содержит в составе наркотическое средство - героин (диацетилморфин), заключением эксперта N2787 от 12 октября 2019 года, согласно которому, изъятая растительная масса является частями наркосодержащих растений рода мак (papaver), масса вещества в высушенном (до постоянного значения) виде 1928, 3 грамма, также другими доказательствами, оценка которым дана в приговоре.

На основании приведенных доказательств суд первой инстанции правильно пришел к выводу о виновности Шишкина Т.А. и квалифицировав его действия по ч.1 ст.228.1 УК РФ по обстоятельствам незаконного сбыта наркотического средства 23 августа 2019 года и ч.2 ст.228 УК РФ по факту незаконного хранения до 28 августа 2019 года, без цели сбыта героина и частей растений, содержащих наркотические средства.

Вопреки доводам жалобы, при назначении наказания за каждое из преступлений суд в полном объеме учел характер и степень общественной опасности содеянного, выполнив все требования ст. ст. 6, 43, ч.2 ст.68 УК РФ, и, учитывая данные о личности осужденного, наличие смягчающих наказание обстоятельств - активное способствование расследованию преступления, признании вины в совершении преступления, раскаяние в содеянном неудовлетворительное состояние здоровья (наличие хронических заболеваний) и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, пришел к верному выводу о необходимости лишения его свободы.

Каких-либо иных обстоятельств, прямо предусмотренных в качестве смягчающих наказание ст. 61 УК РФ и не учтенных судом при постановлении приговора, не усматривается

Назначенное судом наказание является справедливым и снижению не подлежит.

С учетом фактических обстоятельств преступлений, степени их общественной опасности и личности осужденного, следует согласиться и с выводами суда об отсутствии оснований для применения положений ст. 64 УК РФ, ст. 73 УК РФ, а также изменения категории преступлений на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ.

Оснований для изменения вида исправительного учреждения, в котором осужденному надлежит отбывать наказание, не имеется.

В апелляционном порядке проверка законности и обоснованности приговора проведена в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона. Апелляционное постановление отвечает требованиям ст. 389.28 УПК РФ, содержит мотивы принятого решения.

Таким образом, каких-либо существенных нарушений закона, которые повлияли на исход дела и являлись бы основаниями для отмены приговора и апелляционного определения, судами не допущено.

Руководствуясь ст. 401.14, ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Пермского районного суда Пермского края от 11 февраля 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Пермского краевого суда от 07 мая 2020 года в отношении Шишкина Тараса Алексеевича изменить:

- уточнив в описательно-мотивировочной части приговора период совершения Шишкиным Т.А. преступления, предусмотренного ч.1 ст.228.1 УК РФ, - с 19 часов 35 минут до 20 часов 50 минут 23 августа 2019 года.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 471 УПК РФ, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.

Председательствующий

Судьи