Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 20 ноября 2020 г. по делу N 7У-3152/2020[77-879/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Харрасовой С.Н, судей Железного А.В. и Колбиной Н.В, при секретаре судебного заседания Бастанджиевой Е.М, с участием прокурора Епишина В.В, осужденного Шерназарова А.М. по системе видеоконференц-связи, защитника- адвоката Петросяна А.С.

в открытом судебном заседании рассмотрела кассационную жалобу адвоката Бугаевой Ю.Б. в интересах осужденного Шерназарова А.М, кассационное представление заместителя прокурора Ставропольского края Тыльченко А.М. на приговор Шпаковского районного суда Ставропольского края от 17 декабря 2019 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 10 июня 2020 года.

Заслушав доклад судьи Харрасовой С.Н, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационных жалобы и представления, выступления осужденного Шерназарова А.М. и его защитника - адвоката Петросяна А.С, поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Епишина В.В. об изменении судебных решений, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Шпаковского районного суда Ставропольского края от 17 декабря 2019 года

Шерназаров А.М, 8 августа 1990 года рождения, судимый 25 декабря 2018 года Шпаковским районным судом Ставропольского края по ч.4 ст.159, ч.2 ст.159 УК РФ к 5 годам лишения свободы со штрафом в размере "данные изъяты" рублей и ограничением свободы на 1 год 11 месяцев, осужден:

- по ч.3 ст.159 УК РФ к 3 годам лишения свободы со штрафом в размере 40 000 рублей и с ограничением свободы на 1 год;

- за каждое из двух преступлений, предусмотренных ч.2 ст.159 УК РФ, к 1 году 6 месяцам лишения свободы с ограничением свободы на 6 месяцев;

- на основании чч. 3, 4 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, к 3 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 40 000 рублей и с ограничением свободы сроком на 1 год 2 месяца;

- в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения с наказанием по приговору от 26 декабря 2018 года, к 6 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, со штрафом в размере "данные изъяты" рублей и с ограничением свободы на 2 года с установлением обязательств и ограничений.

Срок наказания исчислен с 17 декабря 2019 года, с зачетом времени содержания под стражей с 12 августа 2019 года по день вступления приговора в законную силу, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В срок отбытия наказания зачтено отбытое наказание по приговору от 26 декабря 2018 года с 24 августа 2018 года по 11 августа 2019 года.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 10 июня 2020 года приговор изменен:

- исключено из вводной части указание на судимость по приговору Шпаковского районного суда Ставропольского края от 26 декабря 2018 года, заменив слово "судим" на слово "осужден";

- в резолютивной части приговора после слов "на основании ч.3, ч.4 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначить Шерназарову А.М. ", исключено слово "окончательно";

- срок наказания исчислен с даты вступления приговора в законную силу, то есть с 10 июня 2020 года.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Шерназаров А.М. признан виновным в хищениях чужого имущества путем обмана, совершенных:

- в период с 25 июня 2015 года по 27 декабря 2015 года в крупном размере с причинением П. ущерба на общую сумму "данные изъяты" рублей;

- в период с 19 декабря 2015 года по 17 января 2016 года с причинением Р... значительного ущерба на сумму "данные изъяты" рублей;

- в период с 18 августа 2016 года по 6 сентября 2016 года с причинением В... значительного ущерба на сумму "данные изъяты" рублей.

В кассационной жалобе адвокат Бугаева Ю.Б. просит приговор и апелляционное определение изменить, переквалифицировав действия Шерназарова А.М. с ч.3 ст.159 УК РФ на ч.2 ст.159 УК РФ и снизить наказание по всем преступлениям. Указывает, что показания потерпевшей П. о том, что при передачах денег Шерназарову А.М. присутствовали очевидцы А, Г, Л. не подтверждаются показаниями этих свидетелей и являются ложными; доводы потерпевшей П. о том, что она передавала Шерназарову А.М. крупную сумму денег без гарантий и расписок, являются надуманными и абсурдными; доводы П. о том, что она испытывала к Шерназарову А.М. доверительные отношения по причине дружбы с его матерью, опровергаются материалами дела и показаниями свидетеля Шерназаровой А.С. - матери осужденного; Шерназаров А.М. признал факт получения от П... "данные изъяты" рублей, его действия подлежат переквалификации на ч.2 ст.159 УК РФ. По преступлению в отношении В... факт передачи Шерназарову А.М. денежных средств в размере 103 000 рублей не нашел своего подтверждения; показания потерпевшей В... и ее сына свидетеля В... противоречивы и недостоверны и не могли быть положены в основу приговора; Шерназаров А.М. возместил В. "данные изъяты" рублей, в хищении которых признал свою вину и назначенное ему наказание подлежит смягчению. Считает, что наказание, назначенное по факту мошенничества в отношении Р. является чрезмерно суровым и несправедливым, поскольку Шерназаров А.М. полностью возместил ущерб в размере "данные изъяты" рублей, принес извинения потерпевшей, которая претензий к нему не имеет. Указывает, что грубо нарушено право Шерназарова А.М. на защиту, поскольку ему необоснованно отказано в удовлетворении ходатайств о допуске его супруги Шерназаровой О.Л. в качестве защитника.

В кассационном представлении ставится вопрос об отмене судебных решений и передаче дела на новое рассмотрение. Указывается, что в нарушение ст.240 УПК РФ суд сослался в приговоре на доказательства, не исследованные в судебном заседании: протокол осмотра места происшествия - коттеджа по "адрес" от 13.09.2016 (л "данные изъяты".1); протокол осмотра места происшествия - магазина- кафе "Е-мое" от 13.09.2016 (л.д. "данные изъяты"); протокол выемки от 28.01.2019 об изъятии расписки от 19.12.2015 (л "данные изъяты"2); протокол осмотра предметов от 03.02.2019 (л.д "данные изъяты"2); протокол очной ставки между потерпевшей Р. и подозреваемым Шерназаровым А.М. от 26.04.2019 (л.д. "данные изъяты"); заявление Резниченко Ю.В. от 13.09.2016 (л.д.64, т.1); информацию из администрации муниципального образования г. Михайловка от 21.09.2016 (л.д.83, т.1); информацию из ФГУП Ставропольского края "Ставрополькомунэлектро" от 03.11.2016 (л.д. "данные изъяты"1); информацию из ОАО " "адрес"газ" от ДД.ММ.ГГГГ (л.д. "данные изъяты"); информацию из ФГУП Ставропольского края "Ставропольводоканал" от 27.10.2016 (л "данные изъяты"); протокол осмотра места происшествия - кафе "Византия" от 04.05.2017 (л.д. "данные изъяты"); протокол осмотра места происшествия - участка около магазина "Новосел" (л.д. "данные изъяты"); протокол выемки от 02.09.2017 (л.д.23-24, т.2); протокол осмотра предметов от 04.09.2017 ("данные изъяты"); протокол очной ставки между потерпевшей В... и подозреваемым Шерназаровым А.М. от 26.04.2019 (л.д. "данные изъяты"); заявление В. от 04.05.2017 (л "данные изъяты"); информацию из администрации муниципального образования г. Михайловска от 30.05.2017 (л.д. "данные изъяты"1).

Рассмотрев доводы кассационных жалобы и представления, изучив уголовное дело, судебная коллегия приходит к следующему.

Вывод суда о виновности Шерназарова А.М. в трех хищениях чужого имущества путем обмана, совершенных в том числе, в крупном размере и с причинением значительного ущерба, основан на доказательствах, исследованных судом всесторонне, полно и объективно.

Доводы стороны защиты о том, что ущерб, причиненный П... не является крупным, судом надлежащим образом проверены и правомерно опровергнуты со ссылкой на совокупность исследованных доказательств, в том числе:

- показания потерпевшей П. об обстоятельствах передачи ею денег в общей сумме "данные изъяты" рублей Шерназарову А.М. за оформление правоустанавливающих документов на дом;

- показания свидетелей А.и.М. подтвердивших показания потерпевшей о передаче ею денег Шерназарову в общей сумме около "данные изъяты" рублей;

- аудиозаписи переговоров Шерназарова А.М. о платном оказании услуг П.

Опровергая доводы стороны защиты о том, что действиями Шерназарова А.М. В. причинен ущерб лишь в сумме "данные изъяты" рублей, суд правомерно сослался на совокупность исследованных доказательств, в том числе:

- показания потерпевшей В. о том, что она неоднократно передавала Шерназарову А.М. деньги за оформление раздела дома, а также для включения ее сына в очередь в программу "Молодая семья", в общей сумме ею передано 127 300 рублей; Шерназаров А.М. по своим обязательствам ничего не сделал, а просто похитил у нее указанную сумму денег;

- показания свидетеля В. о том, что Шерназаров А.М. обещал помочь его матери в оформлении раздела дома, и постановке его в очередь на получение жилья по программе "Молодая семья"; они передали ему документы, его мама ФИО9 без расписок отдала Шерназарову А.М. "данные изъяты" рублей, он - ФИО15 также передавал Шерназарову деньги, в общей сумме они передали ему "данные изъяты" рублей, Шерназаров А.М. возвратил "данные изъяты" рублей, они пытались его найти, но он пропал, телефон выключил.

Вывод суда о виновности Шерназарова А.М. в совершении мошенничества в отношении Р. в кассационной жалобе не оспаривается, основан на надлежащим образом исследованных судом доказательствах.

Вопреки доводам кассационной жалобы, все доказательства оценены судом в соответствии со ст.ст. 87, 88 УПК РФ.

При этом судом правомерно признаны достоверными показания потерпевших и указанных в приговоре свидетелей, поскольку они подробны, последовательны и согласуются как между собой, так и с другими исследованными судом доказательствами.

Действия Шерназарова А.М. правильно квалифицированы по ч.3 ст.159, ч.2 ст.159, ч.2 ст.159 УК РФ.

Наказание Шерназарову А.М. назначено справедливое, с учетом всех обстоятельств дела и данных о его личности.

Отягчающих наказание обстоятельств не установлено.

Смягчающими наказание обстоятельствами признаны добровольное возмещение ущерба, причиненного потерпевшей Р... и частичное возмещение ущерба потерпевшей В., положительная характеристика по месту жительства.

Оснований для применения правил ч.6 ст.15, ст.ст.64, 73 УК РФ, суд правомерно не усмотрел.

Предусмотренных законом оснований для смягчения назначенного осужденному наказания, как об этом указывается в кассационной жалобе, не имеется.

Существенных нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену судебных решений, в ходе уголовного судопроизводства не допущено.

Доводы кассационной жалобы о нарушении права осужденного на защиту ввиду отказа в удовлетворении ходатайства о допуске его супруги в качестве защитника, нельзя признать обоснованными, поскольку Шерназаров А.М. был обеспечен профессиональным защитником - адвокатом.

Вместе с тем, приговор и апелляционное постановление подлежат изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения при рассмотрении уголовного дела судом допущены.

В соответствии с ч. 1 ст. 240 УПК РФ в судебном разбирательстве все доказательства по уголовному делу подлежат непосредственному исследованию, за исключением случаев, предусмотренных разделом X УПК РФ. Согласно ч.3 ст.240 УПК РФ, приговор может быть основан лишь на тех доказательствах, которые были исследованы в судебном заседании.

В основу приговора в качестве доказательств виновности наряду с другими доказательствами положены письменные доказательства: протокол осмотра места происшествия - коттеджа по "адрес" от 13.09.2016 (л.д. "данные изъяты" протокол осмотра места происшествия - магазина- кафе "Е-мое" от 13.09.2016 (л.д. "данные изъяты"); протокол выемки от 28.01.2019 об изъятии расписки от 19.12.2015 (л.д. "данные изъяты"); протокол осмотра предметов от 03.02.2019 (л.д.145-151, т.2); протокол очной ставки между потерпевшей ФИО8 и подозреваемым Шерназаровым А.М. от 26.04.2019 (л.д "данные изъяты"); заявление Резниченко Ю.В. от 13.09.2016 (л.д. "данные изъяты"); информация из администрации муниципального образования г. Михайловка от 21.09.2016 ("данные изъяты"); информация из ФГУП Ставропольского края "Ставрополькомунэлектро" от ДД.ММ.ГГГГ (л.д "данные изъяты"1); информация из ОАО " "адрес"газ" от 03.11.2016 ("данные изъяты"); информация из ФГУП Ставропольского края "Ставропольводоканал" от 27.10.2016 (л.д "данные изъяты"); протокол осмотра места происшествия - кафе "Византия" от 04.05.2017 (л.д. "данные изъяты"); протокол осмотра места происшествия - участка около магазина "Новосел" (л.д. "данные изъяты"); протокол выемки от 02.09.2017 (л.д.23-24, т.2); протокол осмотра предметов от 04.09.2017 (л.д. "данные изъяты"); протокол очной ставки между потерпевшей ФИО9 и подозреваемым Шерназаровым А.М. от 26.04.2019 (л.д.202-204 т.2); заявление ФИО9 от 04.05.2017 (л.д.205, т.1); информация из администрации муниципального образования "адрес" от 30.05.2017 (л.д. "данные изъяты"1).

Как следует из протокола судебного заседания, указанные доказательства, не были исследованы в ходе судебного разбирательства, в связи с чем, подлежат исключению из приговора.

Несмотря на исключение указанных доказательств из приговора, совокупность иных, исследованных в судебном заседании доказательств достаточна для установления обстоятельств совершенных преступлений и виновности осужденного.

Кроме того, судебные решения подлежат изменению также в части зачета в срок наказания времени содержания осужденного под стражей. Время содержания под стражей по приговору от 26 декабря 2018 года с 24 августа 2018 года по 11 марта 2019 года подлежит зачету в срок отбытия наказания из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14, ч.1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Шпаковского районного суда Ставропольского края от 17 декабря 2019 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 10 июня 2020 года в отношении Шерназаров А.М.

- исключить из числа доказательств протокол осмотра места происшествия - коттеджа по "адрес" от 13.09.2016 (л.д.65-67, т.1); протокол осмотра места происшествия - магазина- кафе "Е-мое" от 13.09.2016 (л.д "данные изъяты"); протокол выемки от 28.01.2019 об изъятии расписки от 19.12.2015 (л.д. 127-129, т.2); протокол осмотра предметов от 03.02.2019 (л.д. "данные изъяты"); протокол очной ставки между потерпевшей Р... и подозреваемым Шерназаровым А.М. от 26.04.2019 (л.д.202-204, т.2); заявление Р... от 13.09.2016 (л.д.64, т.1); информацию из администрации муниципального образования г. Михайловка от 21.09.2016 (л. "данные изъяты"); информацию из ФГУП Ставропольского края "Ставрополькомунэлектро" от 03.11.2016 (л.д.142-143, т.1); информацию из ОАО "Шпаковскрайгаз" от 03.11.2016 (л.д. "данные изъяты"1); информацию из ФГУП Ставропольского края "Ставропольводоканал" от 27.10.2016 ("данные изъяты"); протокол осмотра места происшествия - кафе "данные изъяты"" от 04.05.2017 (л.д.206-208, т.1); протокол осмотра места происшествия - участка около магазина "данные изъяты"" (л.д. "данные изъяты"); протокол выемки от 02.09.2017 (л.д. "данные изъяты"); протокол осмотра предметов от 04.09.2017 (л.д "данные изъяты"2); протокол очной ставки между потерпевшей Васильченко Н.П. и подозреваемым Шерназаровым А.М. от 26.04.2019 (л.д.202-204 т.2); заявление ФИО9 от 04.05.2017 (л. "данные изъяты"1); информацию из администрации муниципального образования г. Михайловска от 30.05.2017 (л "данные изъяты");

- время содержания под стражей по приговору от 26 декабря 2018 года с 24 августа 2018 года по 11 марта 2019 года зачесть в срок отбытия наказания из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор и апелляционное определение оставить без изменения.

Председательствующий С.Н. Харрасова

Судьи А.В. Железный

Н.В. Колбина