Определение СК по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции от 03 декабря 2020 г. по делу N 7У-13708/2020[77-2661/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бородиной С.А, судей: Котлова А.Е. и Клименко Н.Ю, при секретаре Харламовой М.А, с участием:

прокурора кассационного отдела управления Генеральной прокуратуры РФ Елистратовой А.В, защитника осужденного Хатухова Х.О. - адвоката Головковой О.Ф, представившей удостоверение N от ДД.ММ.ГГГГ и ордер N от ДД.ММ.ГГГГ, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Московской области Рокитянского С.Г. и кассационной жалобе осужденного Хатухова Х.О. на приговор Орехово-Зуевского городского суда Московской области от 24 декабря 2019 года.

По приговору Орехово-Зуевского городского суда Московской области от 24 декабря 2019 года

Хатухов Хазрет Олегович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин Российской Федерации, регистрации на территории РФ не имеющий, неработавший, с неоконченным высшим образованием, холостой, имеющий малолетних детей, судимый 12 июля 2016 года по приговору Басманного районного суда г. Москвы по ч. 2 ст. 162 и ч. 3 ст. 325 УК РФ к 5 годам лишения свободы, освобожден 26 февраля 2019 года условно-досрочно на 1 год 4 месяца 19 дней, осужден по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы.

В соответствии с п. "в" ч. 7 ст. 79 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение от наказания по приговору Басманного районного суда г. Москвы от 12 июля 2016 года.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору Басманного районного суда г. Москвы от 12 июля 2016 года окончательное наказание назначено в виде лишения свободы сроком на 3 года с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания Хатухову Х.О. исчислен со дня вступления приговора в законную силу. В срок наказания зачтено время содержания под стражей с 3 октября 2019 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день лишения свободы в соответствии с п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

С осужденного Хатухова Х.О. в пользу потерпевшего ФИО8 взыскано 12000 рублей в счет возмещения материального ущерба.

Разрешены вопросы о мере пресечения осужденному, процессуальных издержках и судьбе вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался и вступил в законную силу.

Заслушав доклад судьи Котлова А.Е, изложившего содержание судебных решений, доводы кассационных представления и жалобы, выступление прокурора Елистратовой А.В. о необходимости изменения приговора по доводам кассационного представления, выступление защитника осужденного Хатухова Х.О. - адвоката Головковой О.Ф, поддержавшей кассационную жалобу и просившей об изменении судебного решения, судебная коллегия

установила:

Хатухов Х.О. признан виновным в краже с причинением значительного ущерба гражданину, с банковского счета, совершенной 7 сентября 2019 года в г. Орехово-Зуево Московской области при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Московской области Рокитянский С.Г. выражает несогласие с приговором. Обращает внимание на то, что при назначении Хатухову Х.О. наказания суд учел требования ч. 3 ст. 68 УК РФ, однако назначил осужденному наказание, превышающее 1/3 наиболее строгого вида наказания, предусмотренного ч. 3 ст. 158 УК РФ. Указывает, что суд необоснованно в соответствии с п. "в" ч. 7 ст. 79 УК РФ отменил Хатухову Х.О. условно-досрочное освобождение от наказания по приговору от 12 июля 2016 года, поскольку постановлением Чегемского районного суда КБР от 15 февраля 2019 года неотбытая Хатуховым Х.О. часть наказания по приговору от 12 июля 2016 года на основании ст. 80 УК РФ замена ограничением свободы сроком на 1 год 4 месяца 19 дней. Просит приговор изменить, смягчить Хатухову Х.О. наказание по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, окончательное наказание осужденному назначить по правилам ст. 70 УК РФ с применением ст. 71 УК РФ.

В кассационной жалобе осужденный Хатухов Х.О. также выражает несогласие с приговором. Указывает, что суд, сославшись на учет требований ч. 3 ст. 68 УК РФ, назначил ему наказание более 1/3 части наиболее строгого наказания. Обращает внимание на необоснованную отмену на основании п. "в" ч. 7 ст. 79 УК РФ условно-досрочного освобождения от наказания по приговору Басманного районного суда г. Москвы от 12 июля 2016 года, поскольку неотбытая часть наказания по данному приговору в виде лишения свободы ему была заменена на основании ст. 80 УК РФ ограничением свободы. Просит приговор изменить, смягчить наказание, исключив указание на отмену условно-досрочного освобождения.

Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы кассационных представления и жалобы, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ст. 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалобы, представления суд кассационной инстанции проверяет только законность судебных решений, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального права (вопросы права).

Обвинительный приговор в отношении Хатухова Х.О. постановлен в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

Судом было установлено, что осужденный согласился с предъявленным обвинением, добровольно и после консультации с защитником заявил ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке судебного разбирательства, осознавая характер и последствия такого ходатайства, поддержал его в судебном заседании, другие участники процесса против удовлетворения данного ходатайства не возражали.

Суд, убедившись, что обвинение, с которым согласился Хатухов Х.О, обоснованно, подтверждается собранными по уголовному делу доказательствами, постановилприговор с назначением осужденному наказания, верно квалифицировав его действия.

Описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора соответствует положениям ч. 8 ст. 316 УПК РФ.

Обстоятельства и квалификация содеянного, процедура рассмотрения судом уголовного дела в особом порядке прокурором и осужденным в кассационных представлении и жалобе не оспариваются.

Гражданский иск потерпевшего разрешен судом с соблюдением норм материального и процессуального права.

Оснований для отмены приговора не имеется.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения допущены судом первой инстанции.

По смыслу ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, необходимо назначить справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений Общей части УК РФ. При этом учитываются характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

При назначении Хатухову Х.О. наказания судом учтены характер и степень общественной опасности преступления, данные о личности виновного, влияние наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи, смягчающие наказание обстоятельства, в соответствии с пп. "г, и" ч. 1 ст. 61 УК РФ наличие малолетних детей, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ раскаяние в содеянном, а также отягчающее наказание обстоятельство - рецидив преступлений.

Принимая во внимание все имеющиеся по делу обстоятельства, суд пришел к выводу о невозможности исправления Хатухова Х.О. без изоляции от общества, в связи с чем назначил ему наказание в виде реального лишения свободы с применением положений ч. 5 ст. 62 УК РФ, не усмотрев оснований для применения положений ч. 6 ст. 15 и ст.ст. 64 и 73 УК РФ.

Вид исправительного учреждения для отбывания осужденным наказания определен судом верно в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Вместе с тем, как усматривается из приговора, при назначении Хатухову Х.О. наказания судом учтены требования ч. 3 ст. 68 УК РФ, согласно которым при любом виде рецидива преступлений, если судом установлены смягчающие обстоятельства, предусмотренные ст. 61 настоящего Кодекса, срок наказания может быть назначен менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ.

Однако наказание осужденному суд назначил без применения данных правил в виде лишения свободы сроком на 2 года 6 месяцев, то есть более одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией ч. 3 ст. 158 УК РФ.

Кроме того, отменяя в соответствии с п. "в" ч. 7 ст. 79 УК РФ условно-досрочное освобождение от наказания, назначенного Хатухову Х.О. по приговору Басманного районного суда г. Москвы от 12 июля 2016 года, суд не учел, что постановлением Чегемского районного суда КБР от 15 февраля 2019 года неотбытая Хатуховым Х.О. часть наказания по данному приговору в виде лишения свободы сроком на 1 год 4 месяца 19 дней на основании ст. 80 УК РФ заменена более мягким видом наказания - ограничением свободы на тот же срок.

Также суд при назначении Хатухову Х.О. наказания учел, что он судим, совершил тяжкое преступление в период условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, что свидетельствует о том, что он на путь исправления не встал, несмотря на то, что данное обстоятельство уже было учтено при признании рецидива преступлений, чем нарушил требования уголовного закона о недопустимости повторного учета отягчающего обстоятельства при назначении наказания.

Судебная коллегия приходит к выводу о том, что кассационное представление прокурора и кассационная жалоба осужденного подлежат удовлетворению, поскольку указанные выше допущенные судом нарушения уголовного закона являются существенными, повлиявшими на исход дела, в связи с чем полагает необходимым приговор изменить путем исключения из вводной части приговора указания суда на то, что Хатухов Х.О. от отбывания наказания по приговору Басманного районного суда г. Москвы от 12 июля 2016 года освобожден условно-досрочно на 1 год 4 месяца 19 дней, указав на замену постановлением Чегемского районного суда КБР от 15 февраля 2019 года неотбытой части наказания по данному приговору на основании ст. 80 УК РФ ограничением свободы сроком на 1 год 4 месяца 19 дней, исключения из описательно-мотивировочной части приговора указания суда на учет при назначении Хатухову Х.О. наказания того, что он судим, совершил тяжкое преступление в период условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, что свидетельствует о том, что на путь исправления он не встал, исключения из резолютивной части приговора указания суда на отмену условно-досрочного освобождения Хатухова Х.О. от наказания по приговору Басманного районного суда г. Москвы от 12 июля 2016 года в соответствии с п. "в" ч. 7 ст. 79 УК РФ, смягчения назначенное Хатухову Х.О. по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ наказания, назначения наказания на основании ст. 70 УК РФ с учетом положений п. "б" ч. 1 ст. 71 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.14 и 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационное представление заместителя прокурора Московской области Рокитянского С.Г. и кассационную жалобу осужденного Хатухова Х.О. удовлетворить.

Приговор Орехово-Зуевского городского суда Московской области от 24 декабря 2019 года в отношении Хатухова Хазрета Олеговича изменить:

исключить из вводной части приговора указание суда на то, что Хатухов Х.О. от отбывания наказания по приговору Басманного районного суда г. Москвы от 12 июля 2016 года освобожден условно-досрочно на 1 год 4 месяца 19 дней, указав на замену постановлением Чегемского районного суда КБР от 15 февраля 2019 года неотбытой части наказания по данному приговору на основании ст. 80 УК РФ ограничением свободы сроком на 1 год 4 месяца 19 дней;

исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание суда на учет при назначении Хатухову Х.О. наказания того, что он судим, совершил тяжкое преступление в период условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, что свидетельствует о том, что на путь исправления он не встал;

исключить из резолютивной части приговора указание на отмену условно-досрочного освобождения Хатухова Х.О. от наказания по приговору Басманного районного суда г. Москвы от 12 июля 2016 года в соответствии с п. "в" ч. 7 ст. 79 УК РФ;

смягчить назначенное Хатухову Х.О. по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ наказание до 1 года 11 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору Басманного районного суда г. Москвы от 12 июля 2019 года с учетом п. "б" ч. 1 ст. 71 УК РФ окончательное наказание Хатухову Х.О. назначить в виде лишения свободы сроком на 2 (два) года 3 (три) месяца с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи: