Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 04 декабря 2020 г. по делу N 7У-5131/2020[77-953/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Железнова Е.В, судей Гаврилова Е.В, Марковой Г.И, при ведении протокола помощником судьи Липченко П.С, рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Старикова Евгения Сергеевича на приговор Октябрьского районного суда Приморского края от 13 января 2020 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 5 марта 2020 года, установила:

по приговору Октябрьского районного суда Приморского края от 13 января 2020 года

Стариков Евгений Сергеевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", судимый:

12 октября 2015 года приговором Октябрьского районного суда Приморского края по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;

27 апреля 2016 года приговором Октябрьского районного суда Приморского края по п. "а" ч. 3 ст. 158, ст. 70 УК РФ (приговор от 12 октября 2015 года) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы;

18 июля 2016 года приговором Октябрьского районного суда Приморского края по п. "а" ч. 3 ст. 158, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 27 апреля 2016 года) к 2 годам 8 месяцам лишения свободы; на основании постановления Спасского районного суда Приморского края от 7 декабря 2017 года освобожден условно-досрочно 19 декабря 2017 года на неотбытый срок 11 месяцев 6 дней;

4 февраля 2019 года приговором Октябрьского районного суда Приморского края по п. п. "а, б" ч. 2 ст. 158, ст. 70 УК РФ (приговор от 18 июля 2016 года) к 2 годам 4 месяцам лишения свободы, осужден по п. "г" ч. 4 ст. 2281 УК РФ к 10 годам лишения свободы, по ч. 1 ст. 222 УК РФ к 1 году лишения свободы.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначено 10 лет 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения с наказанием, назначенным по приговору Октябрьского районного суда Приморского края от 4 февраля 2019 года, окончательно назначено 12 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять с 13 января 2020 года.

Зачтено в срок отбывания наказания время содержания Старикова Е.С. под стражей в качестве меры пресечения в период с 25 октября 2018 года по 12 января 2020 года, а также срок наказания в виде лишения свободы, отбытого по приговору Октябрьского районного суда Приморского края от 4 февраля 2019 года с 4 февраля 2019 года по 12 января 2020 года.

В соответствии с п. "а" ч. 31 и ч. 32 ст. 72 УК РФ время содержания Старикова Е.С. под стражей зачтено по день вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором разрешен вопрос о мере пресечения, судьбе вещественных доказательств и процессуальных издержках.

Стариков Е.С. осужден за незаконный сбыт наркотических средств - смеси измельченных частей растения табак с наркотическим средством - маслом каннабиса (гашишным маслом), массой 7, 492 грамма, в крупном размере, совершенный 22 марта 2018 года; за незаконное хранение боеприпасов до момента обнаружения и изъятия сотрудниками полиции 6 сентября 2018 года.

Преступления Стариковым Е.С. совершены в пгт. "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 5 марта 2020 года приговор суда первой инстанции оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осужденный выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями, считает их незаконными и необоснованными.

Оспаривает свою виновность в совершении инкриминированных преступлений, а также юридическую оценку его действий по преступлению, предусмотренному п. "г" ч. 4 ст. 2281 УК РФ, ссылаясь на то, что он сбыл наркотическое средство в количестве 1, 244 грамма, что составляет не крупный, а значительный размер, поскольку табак, содержащийся в смеси, не является наркотическим средством, и его вес, по мнению автора жалобы, учитываться не должен. Таким образом, его действия должны быть квалифицированы по ч. 3 ст. 2281 УК РФ.

Утверждает, что судом апелляционной инстанции не дана надлежащая оценка доводам стороны защиты, не приняты во внимание его доводы, изложенные в ходе судебного заседания.

Полагает, что наказание, назначенное ему судом по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ с приговором Октябрьского районного суда Приморского края от 4 февраля 2019 года, является несправедливым, поскольку по предыдущему приговору им уже отбыто более 11 месяцев лишения свободы.

Автор жалобы просит отменить судебные решения, уголовное дело направить на новое рассмотрение в тот же суд иным составом суда.

Государственным обвинителем на кассационную жалобу принесены возражения, в которых он высказывается о законности и обоснованности состоявшихся в отношении Старикова Е.С. судебных решениях.

Заслушав доклад судьи Железнова Е.В, выступления осужденного Старикова Е.С. посредством использования системы видеоконференц-связи и адвоката Усова В.Г. по доводам жалобы, мнение прокурора Верхотиной В.В, полагавшей необходимым оставить без изменения обжалуемые судебные решения, кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В силу ст. 401.1 УПК РФ суд кассационной инстанции проверяет по кассационной жалобе законность приговора, определения или постановления суда, вступившего в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального закона.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Таких нарушений не допущено.

Фактические обстоятельства совершенных Стариковым деяний установлены совокупностью доказательств, исследованных в судебном заседании и приведенных в приговоре.

Выводы суда о виновности Старикова в сбыте наркотических средств основаны на представленных материалах оперативно-розыскной деятельности, показаниях свидетелей Д.А.О, П.С.А, М.В.П, Б.В.Н. и свидетеля под псевдонимом Д.Д.И. об обстоятельствах проведения проверочной закупки у осужденного, заключении экспертизы о виде и количестве наркотического средства, изъятого из незаконного оборота в ходе проверочной закупки.

Исследованным доказательствам судом дана надлежащая оценка согласно требованиям ст. ст. 87-88 УПК РФ.

При исследовании и оценке доказательств судом не допущено каких-либо нарушений уголовно-процессуального закона, ставящих под сомнение правильность установления фактических обстоятельств дела.

Вывод суда о том, что умысел осужденного на сбыт наркотических средств сформировался независимо от деятельности органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, подтверждается материалами дела.

Приговор основан на допустимых доказательствах. Нарушений порядка передачи следователю результатов оперативно-розыскной деятельности, влекущих признание недопустимым приобщение к делу вещественного доказательства (наркотического средства) и его экспертное исследование, вопреки доводам защитника, судебная коллегия не находит.

Результаты оперативно-розыскной деятельности в отношении Старикова переданы следователю в соответствии с "Инструкцией о порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю или в суд", утвержденной приказом МВД России, Министерства обороны РФ, ФСБ России, Федеральной службы охраны РФ, Федеральной таможенной службы, Службы внешней разведки РФ, Федеральной службы исполнения наказаний, Федеральной службы РФ по контролю за оборотом наркотиков, Следственного комитета РФ от 27 сентября 2013 г. N 776/703/509/507/1820/42/535/398/68, на основании постановления уполномоченного должностного лица.

Среди прочего представлен акт проверочной закупки, в котором отражено изъятие в ходе оперативно-розыскного мероприятия вещества растительного происхождения, а также справка об исследовании, подтверждающая, что изъятое вещество является наркотическим средством.

Оснований полагать, что в дальнейшем следователем на экспертизу предоставлено иное вещество, из материалов дела не усматривается.

Согласно Постановлению Правительства РФ от 01.10.2012 N 1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 2281, 229 и 2291 УК РФ" масло каннабиса (гашишное масло) включено в список I наркотических средств и психотропных веществ.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в п. 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" если наркотическое средство или психотропное вещество, включенное в список I, входит в состав смеси (препарата), содержащей одно наркотическое средство или психотропное вещество, его размер определяется весом всей смеси. При этом следует учитывать примечание к списку I о том, что для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество из перечисленных в списке I, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70... +110 градусов Цельсия.

Согласно справке об исследовании от 23 марта 2018 года N 19 вещество, представленное на исследование, является наркотическим средством - смесью табака с маслом каннабиса (гашишным маслом), масса смеси в перерасчете на высушенное вещество составляет 7, 492 грамма, масса содержащегося в смеси наркотического средства масла каннабиса (гашишного масла) в перерасчете на высушенное вещество составляет 1, 244 грамма.

Результаты проведенного исследования подтверждены заключением эксперта от 3 апреля 2018 года N 51.

Таким образом, масса наркотического средства, входящего в состав смеси, определена экспертом правильно, деяние осужденного получило надлежащую правовую оценку, поскольку размер сбытого им наркотического средства определяется весом всей смеси и этот размер является крупным, исходя из положений Постановления Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года N 1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размера наркотических средств для целей статей 228, 2281, 229 и 2291 УК РФ".

В судебном заседании суда кассационной инстанции осужденный Стариков заявил также о несогласии с осуждением по ч. 1 ст. 222 УК РФ, указав, что патроны он нашел в детстве и не хранил их, т.к. длительное время не проживал в доме, где они были изъяты.

Между тем, об указанных обстоятельствах осужденный заявлял суду первой инстанции, они судом проверены и получили надлежащую оценку в приговоре.

Вывод суда о виновности Старикова в незаконном хранении боеприпасов сомнений в правильности не вызывает, он основан на результатах обыска, проведенного в доме, где осужденный проживал на момент производства данного следственного действия, а также показаниях свидетелей об обстоятельствах проведения обыска.

Наказание осужденному назначено справедливое, в соответствии с характером и степенью общественной опасности совершенных преступлений, с учетом данных о его личности, а также всех обстоятельств, влияющих на назначение наказания.

Смягчающими наказание обстоятельствами судом признаны: по преступлению, предусмотренному п. "г" ч. 4 ст. 2281 УК РФ - явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления, по преступлению, предусмотренному ч. 1 ст. 222 УК РФ - активное способствование раскрытию и расследованию преступления, по обоим преступлениям - наличие у Старикова малолетних детей и состояние его здоровья.

Обстоятельством, отягчающим наказание, обоснованно признан рецидив преступлений.

Срок наказания определен в рамках санкций статей, по которым осужден Стариков, с учетом ограничений, установленных ч. 2 ст. 68 УК РФ.

Вопросы о возможности применения положений ч. 6 ст. 15, ч. 3 ст. 68, ст. ст. 531, 64 УК РФ в приговоре получили надлежащее разрешение с приведением соответствующих мотивов.

Окончательное наказание правильно назначено в соответствии с требованиями ч. 5 ст. 69 УК РФ, с применением принципа частичного сложения наказаний, нарушений уголовного закона при этом не допущено.

Вид исправительного учреждения назначен согласно п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

При рассмотрении дела судом апелляционной инстанции были проверены законность, обоснованность и справедливость приговора, в полном объеме рассмотрены доводы апелляционных жалоб осужденного и его защитника.

Апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 5 марта 2020 года отвечает требованиям ст. 389.28 УПК РФ.

С учетом изложенного, руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационную жалобу осужденного Старикова Евгения Сергеевича на приговор Октябрьского районного суда Приморского края от 13 января 2020 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 5 марта 2020 года - оставить без удовлетворения.

Председательствующий: Е.В. Железнов

Судьи: Е.В. Гаврилов

Г.И. Маркова