Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 09 сентября 2020 г. по делу N 10-15948/2020

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Додоновой Т.С, судей Арычкиной Е.А. и Заурбекова Ю.З.

при помощнике судьи Загурском В.С, с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры г. Москвы Иванниковой А.Е, адвоката Левина С.А, представившего удостоверение и ордер, осужденного Аверина В.Н, рассмотрев открытом судебном заседании апелляционную жалобу адвоката Левина С.А. на приговор Таганского районного суда г. Москвы от 19 июня 2020 года, которым

Аверин В.Н, ***, ранее не судимый, осужден по ч. 4 ст. 160 УК РФ к четырем годам шести месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, со штрафом в размере 300 000 рублей.

Аверин В.Н. взят под стражу в зале суда, срок отбывания наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

На основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) время задержания и содержания Аверина В.Н. под стражей с 28 сентября 2017 года по 25 декабря 2018 года, с 19 июня 2020 года до дня вступления приговора в законную силу, зачтено в срок лишения свободы, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

На основании ч. 3 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года N 420-ФЗ) время нахождения Аверина В.Н. под домашним арестом с 26 декабря 2018 года по 18 июня 2020 года, зачтено в срок лишения свободы, из расчета один день содержания под домашним арестом за один день лишения свободы.

Приговором частично удовлетворен гражданский иск потерпевшего КБ "***", с осужденного Аверина В.Н. в счет возмещения материального ущерба в пользу КБ "***" взыскано 584 780 000 рублей солидарно с осужденными приговором Таганского районного суда г. Москвы от 20 апреля 2020 года Клеблеевым И.Р, Вергизовым В.В, Синюхиным И.Г, Цырульником Ф.О, Батраковым А.И, Кариеловым Д.А, Кузнецовым А.А.

Приговором отменен арест, ранее наложенный на имущество Аверина В.Н, постановлено обратить их в счет погашения гражданского иска.

Заслушав доклад судьи Арычкиной Е.А, выслушав выступление участников судебного заседания по доводам апелляционной жалобы, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором, постановленным в особом порядке принятия судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве, Аверин признан виновным в хищении чужого имущества, вверенного виновному (растрате), совершенного лицом с использованием своего служебного положения, организованной группой, в особо крупном размере.

Преступление совершено в г. Москве при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании Аверин с предъявленным обвинением согласился и виновным себя признал полностью.

В апелляционной жалобе адвокат Левин С.А. считает приговор суда несправедливым ввиду излишней суровости наказания, назначенного Аверину В.Н, которое, по мнению защитника, фактически является верхним пределом наказания, которое могло быть назначено Аверину В.Н.; не соглашается с выводом суда о назначении Аверину В.Н. реального наказания в виде лишения свободы; несмотря на то, что суд правильно установилсмягчающие наказание обстоятельства, в том числе активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других участников преступления, наличие малолетних детей, признание вины и раскаяние в содеянном, состояние здоровья, наличие хронических заболеваний, положительные характеристики, возмещение причиненного преступлением ущерба в размере 100 000 рублей; указывает, что суд необоснованно отказался признать в качестве смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ, добровольное возмещение причиненного преступлением ущерба, поскольку посчитал выплаченную Авериным В.Н. сумму в размере 100 000 рублей незначительной; суд при назначении наказания не учел длительное содержание Аверина В.Н. под стражей, а затем и под домашним арестом; о неоправданно строгом подходе к назначению Аверину В.Н. наказания свидетельствует дополнительное наказание в виде штрафа. Просит приговор изменить, применить ст. 73 УК РФ, смягчить назначенное Аверину В.Н. наказание.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия находит, что приговор постановлен в соответствии с требованиями главы 40.1 УПК РФ, предусматривающей основания и особенности принятия решения при заключении досудебного соглашения.

Ходатайство о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве подано Авериным добровольно, в письменном виде, которое также подписано адвокатом.

Данное ходатайство было рассмотрено прокурором в соответствии с требованиями ст. 317.2 УПК РФ в сроки, установленные законом, и по результатам рассмотрения, которого принято решение об удовлетворении ходатайства о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве с Авериным.

Соглашение о сотрудничестве составлено в соответствии с требованиями ч. 2 ст. 317.3 УПК РФ, подписано прокурором, обвиняемым Авериным и его защитником, в чем суд удостоверился.

Особый порядок проведения судебного заседания и вынесения судебного решения по уголовному делу в отношении обвиняемого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве, судом соблюден.

Осужденный в судебном заседании пояснил, что согласен с предъявленным ему обвинением и осознает последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства, дал пояснения об оказанном органам предварительного следствия содействии в раскрытии и расследовании преступления, изобличении других участников преступления.

Государственный обвинитель не возражал против рассмотрения данного уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства.

Суд первой инстанции обоснованно признал Аверина виновным, и правильно квалифицировал действия по ч. 4 ст. 160 УК РФ.

Наказание Аверину назначено в соответствии с требованиями ст.ст. 6 и 60, ч. 2 ст. 62 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного им преступления, данных о личности осужденного, а также смягчающих наказание обстоятельств.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств в соответствии с п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ осужденному учтено активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления; в соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ - наличие у Аверина двух малолетних детей, полное признание осужденным вины и раскаяние в содеянном, положительные характеристики, состояние здоровья и хронические заболевания.

Также суд учел в качестве смягчающего наказание обстоятельства действия Аверина, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему КБ "***". При этом суд первой инстанции обоснованно указал, что с учетом суммы выплаты не может признать указанное обстоятельство в качестве смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ.

Сведения, представленные защитником судебной коллегии в судебном заседании, в части выплаты Авериным в счет возмещения материального ущерба дополнительно 118 000 рублей, с учетом размера причиненного ущерба, по мнению судебной коллегии, также не могут быть признаны в качестве смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ.

Суд первой инстанции подробно в приговоре мотивировал необходимость назначения Аверину реального наказания в виде лишения свободы, дополнительного наказания в виде штрафа, и отсутствия оснований для применения ч. 6 ст.15 УК РФ, назначения наказания с применением ст. ст. 64 и 73 УК РФ.

Вместе с тем, судебная коллегия считает необходимым приговор суда в отношении Аверина изменить.

В силу ч. 2 ст. 61 УК РФ при назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих и обстоятельства, не предусмотренные ч. 1 ст. 61 УК РФ.

Согласно материалов дела Аверин в период предварительного следствия с 28 сентября 2017 года по 25 декабря 2018 года находился под стражей в следственном изоляторе.

Также судебной коллегии были представлены документы о состоянии здоровья отца осужденного - Аверина Н.П, страдающего хроническими заболеваниями и являющегося инвалидом второй группы.

Учитывая изложенное, судебная коллегия считает возможным в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ признать в качестве обстоятельств, смягчающих наказание осужденного, длительное содержание Аверина под стражей в условиях следственного изолятора и состояние здоровья отца осужденного, в связи с чем смягчить назначенное ему наказание.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, допущенных при производстве предварительного расследования и судом, влекущих за собой отмену приговора, судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст.389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Таганского районного суда города Москвы от 19 июня 2020 года в отношении Аверина В.Н. изменить - в соответствии ч. 2 ст. 61 УК РФ признать в качестве обстоятельств, смягчающих наказание, длительное содержание осужденного Аверина В.Н. под стражей в условиях следственного изолятора и состояние здоровья отца осужденного.

Смягчить назначенное Аверину В.Н. по ч. 4 ст. 160 УК РФ наказание до 4 (четырех) лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима со штрафом в размере 300 000 рублей.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу удовлетворить частично.

Председательствующий:

Судьи: