Апелляционное определение 1-го Восточного окружного военного суда от 20 октября 2020 г. по делу N 33а-325/2020

Судебная коллегия 1-го Восточного окружного военного суда в составе:

председательствующего - Давыдова Д.А, судей - Агапова А.А. и Пестрикова О.В, при секретаре Махнырь А.В, рассмотрела административное дело по апелляционной жалобе административного истца на решение Хабаровского гарнизонного военного суда от 29 июля 2020 года по исковому заявлению бывшего военнослужащего войсковой части N капитана запаса ФИО1 об оспаривании действий командира указанной воинской части, связанных с исключением из списков личного состава воинской части.

Заслушав доклад судьи Агапова А.А, истца в поддержку доводов апелляционной инстанции, возражения представителя ответчика Черкесова А.С. и заключение военного прокурора отдела военной прокуратуры Восточного военного округа Сигаева М.А, полагавших решение гарнизонного военного суда законным и обоснованным, судебная коллегия

установила:

Решением гарнизонного военного суда отказано в удовлетворении требований Носарева Ф.А, который просил восстановить его в списках личного состава воинской части, признав незаконным приказ командира войсковой части 3524 от 24 апреля 2020 года N76 (в редакции приказа от 13 июля 2020 года N118с/ч) об исключении из указанных списков.

В апелляционной жалобе ФИО1 выражает несогласие с решением суда, просит его отменить и принять по делу новое решение.

В обоснование своей позиции автор жалобы, ссылаясь на п. 5 ст. 11 Федерального закона от 27 мая 1998 года N 76-ФЗ "О статусе военнослужащих", п. 3 ст. 29 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента РФ от 16 сентября 1999 года N 1237 (далее - Положение), регламентирующие порядок предоставления основного отпуска, приходит к выводу, что такой отпуск ему не предоставлялся. Право на бесплатный проезд и использование воинских перевозочных документов не реализовано, вещевым имуществом он не обеспечен. Несмотря на предоставление отпуска после обращения в суд и изменение даты исключения из списков личного состава, он подлежит восстановлению на службе.

Изучив материалы дела, проверив и обсудив доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно п. 11 ст. 38 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службы" окончанием военной службы считается дата исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части.

На основании п. 4 ст. 3, п. 16 и 24 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы военнослужащий, уволенный с военной службы, должен быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы (уволенный досрочно - не позднее дня истечения срока его военной службы) и не позднее чем через месяц со дня поступления в воинскую часть выписки из приказа об увольнении.

На день исключения из названных списков уволенный военнослужащий должен быть полностью обеспечен установленным денежным довольствием, продовольственным и вещевым обеспечением. До проведения с военнослужащим всех необходимых расчетов он из списков личного состава воинской части без его согласия не исключается.

В силу п. 3 и 16 ст. 29 Положения о порядке прохождения военной службы предоставление отпусков военнослужащему осуществляется с таким расчетом, чтобы последний из них был использован полностью до дня истечения срока его военной службы. При невозможности предоставления основного и дополнительных отпусков до дня истечения срока военной службы они могут быть предоставлены военнослужащему при его увольнении последовательно, без разрыва между отпусками. В этом случае исключение военнослужащего из списков личного состава воинской части производится по окончании последнего из отпусков и после сдачи военнослужащим дел и должности.

В случае, когда невозможно своевременное исключение из списков личного состава воинской части на день увольнения производится расчет недоиспользованного времени основного отпуска с предоставлением его военнослужащему. В таком же порядке исчисляется продолжительность основного отпуска военнослужащего при досрочном (до истечения срока контракта) увольнении, если отпуск не использован ранее в соответствии с планом отпусков.

В соответствии с разъяснениями Пленума Верховного Суда РФ, содержащимися в абзаце втором п. 49 постановления от 29 мая 2014 года N8 "О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих" в случае если нарушение прав военнослужащего может быть устранено без восстановления его на военной службе или в списке личного состава воинской части, судом выносится решение только об устранении допущенного нарушения.

Как установлено судом, ФИО1 уволенный 20 марта 2020 года с военной службы по возрасту, оспоренным приказом от 24 апреля 2020 года N76с/ч (в редакции приказа от 13 июля 2020 года N118с/ч) исключен из списков личного состава с 18 мая 2020 года после окончания профессиональной переподготовки и последовательного предоставления отпусков (15 суток дополнительного отпуска и отпуска за 2020 год пропорционально прослуженному времени продолжительностью 24 дня).

На момент исключения из списков личного состава воинской части истцу выплачена денежная компенсация за вещевое имущество за последний год службы, окончательный расчет по денежному довольствие произведен в апреле 2020 года. Денежное довольствие за основной отпуск за 2020 года в размере 48 733, 12 рубля зачислено на счет истца после исключения из списков личного состава.

Вопреки утверждению автора жалобы до прекращения военно-служебных отношений истец не изъявлял желание реализовать право проезда на безвозмездной основе к месту проведения отпуска и обратно, что подтверждено свидетелем Бабичевым, замещавшим должность старшего помощника начальника штаба по кадрам.

Кроме этого, начальник вещевой службы Портнов в суде показал, что за последний год службы истцу выплачена денежная компенсация за вещевое имущество и оформлена накладная на выдачу ранее не полученного и накопленного им имущества. От получения в порядке замены отдельных предметов обмундирования (отсутствующих на складе) он отказался.

Показания свидетеля Портнова согласуются с выданными истцу накладными на получение имущества.

Из изложенного следует, что право истца на получение вещевого имущества перед исключением из списков личного состава не нарушено, а отдельные недостающие предметы обмундирования, которые не получались в период службы по его инициативе, могут быть выданы по мере их поступления на склады.

При таких обстоятельствах верными и в достаточной степени мотивированными являются выводы суда о том, что изменение даты окончания военной службы приведет к несоразмерным компенсационном выплатам и нарушению справедливого баланса публичных и частных интересов, что полностью соответствует разъяснениям Пленума Верховного Суда Российской Федерации, изложенным в абзаце втором п. 49 постановления от 29 мая 2014 года N8.

Сам по себе факт перечисления денежного довольствия после исключения из списков личного состава достаточным основанием для восстановления истца в указанных списках на неопределенный срок признан быть не может. К тому же выплаченное в июле 2020 года денежное довольствие за время включенного в период военной службы неиспользованного отпуска является не окончательным расчетом, а перерасчетом, направленным на восстановление его прав.

С учетом вышеизложенного судебная коллегия не находит оснований для коррекции по существу правильного решения гарнизонного военного суда и удовлетворения апелляционной жалобы истца.

Руководствуясь ст. 308, п. 1 ст. 309 и ст. 311 КАС РФ, судебная коллегия

определила:

решение Хабаровского гарнизонного военного суда от 29 июля 2020 года по административному делу по заявлению ФИО1 об оспаривании действий командира войсковой части 3524, связанных с исключением из списков личного состава воинской части, оставить без изменения, а апелляционную жалобу административного истца - без удовлетворения.

Принятые по делу судебные акты могут быть обжалованы в Кассационный военный суд в кассационном порядке через суд первой инстанции в течение шести месяцев со дня вынесения настоящего апелляционного определения.

"данные изъяты"

Согласовано для публикации: судья А.А. Агапов