Апелляционное определение 1-го Восточного окружного военного суда от 03 ноября 2020 г. по делу N 33а-352/2020

Судебная коллегия 1-го Восточного окружного военного суда в составе:

председательствующего - Давыдова Д.А.

и судей - Жидкова Т.Г, - Пестрикова О.В, при секретаре - Махнырь А.В, рассмотрела в открытом судебном заседании административное дело по апелляционной жалобе административного истца на решение Хабаровского гарнизонного военного суда от 2 сентября 2020 года по исковому заявлению бывшего военнослужащего войсковой части N "данные изъяты" Репина ФИО10 об оспаривании действий командира той же воинской части, связанных с исключением из списков личного состава воинской части.

Заслушав доклад судьи Пестрикова О.В, объяснения представителя административного ответчика - Соловьевой М.Г, возражавшей против удовлетворения апелляционной жалобы, заключение военного прокурора отдела военной прокуратуры ВВО капитана юстиции Сигаева М.А, полагавшего необходимым решение суда оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

решением гарнизонного военного суда административное исковое заявление Репина, в котором он оспаривал действия командира войсковой части N, связанные с исключением из списков личного состава воинской части без фактического предоставления основного отпуска за 2020 год с увеличением на 15 суток в соответствии с абзацем 8 пункта 5 статьи 11 Федерального закона "О статусе военнослужащих" и дополнительного отпуска по личным обстоятельствам продолжительностью 30 суток, оставлено без удовлетворения.

В апелляционной жалобе административный истец просит решение суда отменить и принять по делу новое решение об удовлетворении исковых требований.

В обоснование своей просьбы автор жалобы, ссылаясь на нормы Положения о порядке прохождения военной службы, указывает, что в нарушение требований действующего законодательства оспариваемыми им действиями командира войсковой части N ему были предоставлены оставшаяся часть основного отпуска за 2020 год и дополнительный отпуск по личным обстоятельствам фактически "задним" числом, что лишило его права провести эти отпуска с выездом к месту их использования в "адрес", поскольку денежное довольствие, причитающееся ему на новую дату исключения из списков личного состава воинской части, им было получено 26-27 августа 2020 года.

Кроме того, суд, по мнению Репина, не дал должной мотивированной оценки законности действий административного ответчика по предоставлению ему оставшейся части основного отпуска без увеличения на 15 суток, предусмотренного пунктом 4 статьи 29 Положения о порядке прохождения военной службы.

Изучив материалы дела, проверив и обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для ее удовлетворения, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Исследовав все представленные доказательства, гарнизонный военный суд пришел к правильному выводу о законности оспариваемых Репиным действий командира войсковой части N, связанных с исключением его из списков личного состава воинской части и представлением основного и дополнительного отпусков за 2020 год, поскольку данный вывод соответствует фактическим обстоятельствам дела и основан на всесторонне проверенных в судебном заседании доказательствах, которые не вызывают сомнений в своей достоверности, согласуются между собой, достаточно полно приведены в судебном решении и надлежащим образом судом оценены.

Согласно пункту 16 статьи 29 Положения о порядке прохождения военной службы, предоставление отпусков военнослужащему осуществляется с таким расчетом, чтобы последний из них был использован полностью до дня истечения срока его военной службы. При невозможности предоставления основного и дополнительных отпусков до дня истечения срока военной службы они могут быть предоставлены военнослужащему при его увольнении последовательно, без разрыва между отпусками. В этом случае исключение военнослужащего из списков личного состава воинской части производится по окончании последнего из отпусков и после сдачи военнослужащим дел и должности.

Как установлено в ходе разбирательства дела, Репин приказом командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N (по личному составу) первоначально был уволен с военной службы по истечении срока контракта и приказами того же воинского должностного лица от ДД.ММ.ГГГГ N (внутренний приказ) и от ДД.ММ.ГГГГ N- N (по строевой части) - исключен из списков личного состава воинской части с ДД.ММ.ГГГГ. При этом в году увольнения истцу был предоставлен основной отпуск пропорционально прослуженному времени в количестве 23 суток.

После утверждения ДД.ММ.ГГГГ заключения военно-врачебной комиссии, согласно которому Репин был признан негодным к военной службе, и поступления ДД.ММ.ГГГГ данного заключения в воинскую часть, приказом командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N (по личному составу) вышеуказанный приказ об увольнении истца был отменен как нереализованный и ФИО1 был уволен с военной службы по подпункту "в" пункта 1 статьи 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" (по состоянию здоровья - в связи с признанием его военно-врачебной комиссией негодным к военной службе).

Приказами вышеназванного воинского должностного лица от ДД.ММ.ГГГГ N (внутренний) и от ДД.ММ.ГГГГ N- N (по строевой части) ранее изданные приказы об исключении Репина из списков личного состава воинской части также были отменены и истец с учетом предоставления оставшейся части основного отпуска за 2020 год в количестве 12 суток и 30 суток отпуска по личным обстоятельствам, предусмотренного пунктом 10 статьи 11 Федерального закона "О статусе военнослужащих", с 31 августа 2020 года был исключен из списков личного состава воинской части. При этом сведения о вышеуказанном приказе от ДД.ММ.ГГГГ N-К были внесены в СПО "Алушта" ДД.ММ.ГГГГ и денежные средства, причитающиеся ФИО1 на новую дату исключения его из списков личного состава воинской части, были им получены 27 августа того же года.

Анализ норм материального права и обстоятельств дела, изложенный в решении, позволил суду первой инстанции сделать правильный вывод о том, что командиром войсковой части 42838 были восстановлены права административного истца как на увольнение с военной службы по соответствующему основанию, так и на исключение из списков личного состава воинской части с обеспечением всеми причитающимися видами довольствия и предоставлением основного отпуска за 2020 год, продолжительность которого была рассчитана в соответствии с требованиями пункта 3 статьи 29 Положения о порядке прохождения военной службы, и дополнительного отпуска по личным обстоятельствам, предусмотренного пунктом 10 статьи 11 Федерального закона "О статусе военнослужащих".

Этот вывод суда первой инстанции не противоречит позиции, изложенной в пункте 49 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 мая 2014 года N 8 "О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих", согласно которой, в случае если нарушение прав военнослужащего может быть устранено без восстановления его на военной службе или списке личного состава воинской части, принимается решение только об устранении допущенного нарушения, что и было сделано командованием войсковой части N в отношении Репина в административном порядке.

Правильным и надлежаще мотивированным, вопреки утверждению автора апелляционной жалобы, является и вывод суда об отсутствии у административного истца права на увеличение предоставленного ему в году увольнения с военной службы основного отпуска на 15 суток, предусмотренное абзацем 8 пункта 5 статьи 11 Федерального закона "О статусе военнослужащих".

По смыслу вышеприведенной правовой нормы, такое право возникает у военнослужащего при наличии следующих необходимых условий:

- включение занимаемой военнослужащим воинской должности в соответствующий Перечень;

- непосредственное участие военнослужащего в мероприятиях, связанных с повышенной опасностью для жизни и здоровья;

- наличие приказа соответствующего воинского должностного лица, подтверждающего участие военнослужащего в указанных мероприятиях.

Принимая во внимание, что в отношении Репина вышеперечисленные условия для увеличения основного отпуска на 15 суток, за исключением включения ранее занимаемой им воинской должности в Перечень, утвержденный приказом Министра обороны Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ Nдсп, отсутствовали, что подтвердил допрошенный судом первой инстанции свидетель ФИО7 (непосредственный начальник административного истца), суд обоснованно пришел к выводу о несостоятельности требования Репина об увеличении ему основного отпуска за 2020 год на 15 суток, как военнослужащему, проходящему военную службу на воинской должности, исполнение обязанностей по которой связано с повышенной опасностью для жизни и здоровья.

Таким образом, не находя оснований для коррекции решения суда, руководствуясь ст.308, п.1 ст.309 и ст.311 КАС РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Хабаровского гарнизонного военного суда от 2 сентября 2020 года по административному делу по исковому заявлению Репина ФИО11 об оспаривании действий командира войсковой части N, связанных с исключением из списков личного состава воинской части, оставить без изменения, а апелляционную жалобу административного истца - без удовлетворения.

Составление мотивированного апелляционного определения отложено до 5 ноября 2020 года.

Принятые по делу судебные акты могут быть обжалованы в кассационном порядке в Кассационный военный суд через суд первой инстанции в течение шести месяцев со для вынесения данного апелляционного определения.

Согласовано для публикации:

Судья О.В. Пестриков