Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 28 апреля 2020 г. по делу N 7У-742/2020[77-454/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Башкова А.В, судей Янковской О.Н, Субботина А.А, при секретаре Шлей К.А, с участием прокурора Юровских О.В, осуждённого Чугаева Р.В, его защитника - адвоката Сидорова К.И, рассмотрела в открытом судебном заседании посредством использования системы видеоконференц-связи материалы уголовного дела по кассационному представлению прокурора Пермского края А.А. Юмшанова о пересмотре апелляционного постановления Пермского краевого суда от 3 сентября 2019 года и приговора Добрянского районного суда Пермского края от 2 июля 2019 года, которым

Чугаев Роман Викторович, родившийся "данные изъяты" года, судимый:

- 14 сентября 2012 года мировым судьёй судебного участка N 133 Кудымкарского муниципального района Пермского края по п. "г" ч. 2 ст. 260 УК РФ к штрафу в размере 100 000 рублей, постановлением того же мирового судьи от 22 февраля 2013 года наказание в виде штрафа заменено исправительными работами сроком на 6 месяцев с удержанием 10% заработка в доход государства, отбывший наказание 4 марта 2014 года, - 7 февраля 2018 года Краснокамским городским судом Пермского края по ч. 2 ст. 160 УК РФ, с применением положений ч. 5 ст. 72 УК РФ к штрафу в размере 20 000 рублей, - 26 марта 2018 года Мотовилихинским районным судом г..Перми по ч. 2 ст. 159 УК РФ (7 преступлений) в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений к лишению свободы на срок 4 года, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения наказаний (приговор от 7 февраля 2018 года) назначено 4 года лишения свободы со штрафом в размере 20 000 рублей, с отбыванием наказания в колонии - поселении с исчислением срока наказания с 26 марта 2018 года и зачётом в срок наказания времени задержания в порядке ст. 91 УПК РФ и содержания под стражей с 12 декабря 2017 года по 25 марта 2018 года, - 3 мая 2018 года Краснокамским городским судом Пермского края по ч. 3 ст. 159 УК РФ к 1 году лишения свободы, в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения наказаний (приговор от 26 марта 2018 года) назначено 4 года 4 месяца лишения свободы в исправительной колонии общего режима со штрафом в размере 20 000 рублей, наказание в виде штрафа постановлено исполнять самостоятельно, с исчислением срока наказания в виде лишения свободы с 3 мая 2018 года и зачётом в срок наказания периода с 12 декабря 2017 года по 2 мая 2018 года, - 4 июля 2018 года Березниковским городским судом Пермского края по ч. 3 ст. 159 УК РФ к лишению свободы на срок 2 года, в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения наказаний (приговор от 3 мая 2018 года) к 5 годам лишения свободы в исправительной колонии общего

режима со штрафом в размере 20 000 рублей, с исчислением срока наказания в виде лишения свободы с 4 июля 2018 года и зачётом в срок наказания времени с 12 декабря 2017 года по 28 августа 2018 года, - 29 января 2019 года Мотовилихинским районным судом г..Перми по ч. 2 ст. 159 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения наказаний (приговор от 4 июля 2018 года) к 5 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима со штрафом в размере 20 000 рублей (штраф не оплачен), с исчислением срока наказания с 29 января 2019 года и зачётом в срок наказания периода с 12 декабря 2017 года по 28 августа 2018 года, из расчёта один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, наказание в виде штрафа постановлено исполнять самостоятельно, - постановлением Мотовилихинского районного суда г..Перми от 14 мая 2019 года в порядке исполнения приговора, на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года) время содержания Чугаева Р.В. под стражей с 12 декабря 2017 года до вступления приговора Мотовилихинского районного суда г..Перми от 26 марта 2018 года в законную силу - 17 мая 2018 года включительно зачтено в срок лишения свободы из расчёта один день за два дня отбывания наказания в колонии-поселении; в период с 3 мая 2018 года и до вступления приговора Краснокамского городского суда Пермского края от 3 мая 2018 года в законную силу - 28 июня 2018 года включительно; в период с 4 июля 2018 года и до вступления приговора Березниковского городского суда Пермского края от 4 июля 2018 года в законную силу - 28 августа 2018 года включительно зачтено в срок лишения свободы из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима с учетом положения ч. 3.3 ст. 72 УК РФ, осуждён за совершение преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 160 УК РФ, к 2 годам лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным по приговору Мотовилихинского районного суда г. Перми от 29 января 2019 года, Чугаеву Р.В. назначено - 6 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима со штрафом в размере 20000 рублей, который постановлено исполнять самостоятельно.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять со 2 июля 2019 года.

Мера пресечения избрана в виде заключения под стражу.

Зачтено в срок лишения свободы наказание, отбытое по приговору Мотовилихинского районного суда г. Перми от 29 января 2019 года с 12 декабря 2017 года по 1 июля 2019 года.

Постановлено в соответствии с п. "б" ч. 3 ст. 72 УК РФ зачесть в срок лишения свободы время содержания Чугаева Р.В. под стражей со 2 июля 2019 года до вступления приговора в законную силу из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Апелляционным постановлением Пермского краевого суда от 3 сентября 2019 года приговор оставлен без изменения, вступил в законную силу.

Заслушав доклад судьи Башкова А.В, выслушав выступление прокурора Юровских О.В, полагавшей необходимым изменить судебные решения по основаниям, указанным в постановлении судьи о передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, со смягчением наказания осуждённому, осуждённого и его защитника-адвоката Сидорова К.И, поддержавших доводы представления, судебная коллегия

установила:

вышеуказанным приговором Чугаев Р.В. признан виновным в присвоении денежных средств, принадлежащих "данные изъяты" с причинением значительного ущерба потерпевшему.

Преступление совершено в период с 21 июля 2014 года до августа 2014 года по адресу: "данные изъяты", при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении прокурор просит изменить приговор: исключить из описательно-мотивировочной его части указания на наличие в действиях осуждённого рецидива преступлений и признание данного обстоятельства отягчающим наказание. С учётом данного изменения, прокурор предлагает также смягчить осуждённому наказание как по ч. 2 ст. 160 УК РФ, так и по совокупности преступлений по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ. Кроме того, считает необходимым зачесть в срок лишения свободы время содержания Чугаева Р.В. под стражей с 12 декабря 2017 года по 17 мая 2018 года из расчёта один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении, с 18 мая 2018 года по 28 июня 2018 года, с 04 июля 2018 года по 28 августа 2018 года, с 29 января 2019 года по 14 марта 2019 года из расчёта один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав стороны, судебная коллегия приходит к следующему.

В основу доказательств вины Чугаева Р.В. в преступлении, за которое он осуждён, судом первой инстанции правильно положены: показания самого осуждённого, признавшего обстоятельства заключения договора, получения денег от потерпевшего, в этой части сообщенные им сведения согласуются с показаниями потерпевшего Селяева В.Ф. об обстоятельствах подписания договора, передачи денег Чугаеву Р.В.; протокол осмотра документов, в том числе и вышеуказанный договор, расписки (т. 1 л.д. 170-171), банковские документы; постановление об отказе в возбуждении уголовного дела от 17 декабря 2014 года по факту кражи сруба (т. 1 л.д. 26-27); постановление об отказе в возбуждении уголовного дела в отношении Чугаева Р.В. за заведомо ложный донос, которым установлен факт недостоверности сведений о хищении срубов (т.1 л.д. 33); протокол предъявления для опознания по фотографии (т. 1 л.д. 184-186).

Однако судебная коллегия отмечает, что наряду с вышеуказанной достаточной совокупностью доказательств, отвечающих требованиям относимости, допустимости, достоверности, судом в нарушение требований ст.ст. 74, 75 УПК РФ в приговоре приведены объяснения Чугаева Р.В, частично признавшего свою вину в инкриминируемом ему преступлении (т. 1 л.д. 17, 24-25), данные им в ходе досудебного производства как по настоящему, так и по другому уголовному делу в отсутствие защитника.

При таких обстоятельствах приговор и апелляционное постановление подлежат изменению по основаниям, предусмотренным ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, вследствие существенного нарушения уголовно-процессуального закона, из приговора следует исключить ссылку суда на объяснения Чугаева Р.В. (т.1 л.д. 17, 24-25) как на доказательство его вины в преступлении.

Квалификация действий Чугаева Р.В. по ч. 2 ст. 160 УК РФ соответствует установленным по делу обстоятельствам, мотивирована судом в части всех юридических признаков преступления, вменённых виновному, и является верной.

При назначении наказания суд первой инстанции, руководствуясь положениями ст.ст. 6, 60 УК РФ, правильно определилвид наказания, подлежащий назначению осуждённому, приведя соответствующие мотивы, на основе анализа фактических обстоятельств верно не усмотрел оснований для изменения категории преступления в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ, указал о невозможности применения к осуждённому положений ст.ст. 531, 64, 73 УК РФ.

Обстоятельствами, смягчающими наказание виновного, суд правильно признал и учёл: наличие у него малолетнего ребёнка, раскаяние в содеянном.

Однако судом с нарушением положений ст. 18 УК РФ учтена судимость Чугаева Р.В. по приговору мирового судьи судебного участка N 133 Кудымкарского муниципального района Пермского края за преступление, предусмотренное п. "г" ч. 2 ст. 260 УК РФ (т.1 л.д. 122-123). Согласно материалам дела, указанное преступление совершено Чугаевым Р.В. в период с 15 по 17 июня 2012 года, то есть в период действия ч. 2 ст. 260 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года N 420-ФЗ, санкция которого предусматривала максимальное наказание в виде лишения свободы на срок до 3 лет, то есть данное преступление относилось к категории преступлений небольшой тяжести.

В силу п. "а" ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести.

Учитывая изложенное, в действиях Чугаева Р.В. не имеется рецидива преступлений, в связи с чем данное обстоятельство признано отягчающим его наказание необоснованно.

Допущенная судом первой инстанции ошибка при определении рецидива и признании его обстоятельством, отягчающим наказание, не была устранена при рассмотрении дела в апелляционном порядке.

При таких данных приговор и апелляционное постановление вследствие существенных нарушений Общей части уголовного закона о рецидиве преступлений и назначении наказания, влияющих на исход дела, подлежат изменению: из приговора следует исключить указания на наличие в действиях Чугаева Р.В. рецидива преступления и на признание его обстоятельством, отягчающим наказание Чугаева Р.В, и с учётом этих изменений смягчить ему наказание как за преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 160 УК РФ, так и по совокупности преступлений по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Отклоняя доводы представления о необходимости проведения льготного зачёта Чугаеву Р.В. срока содержания под стражей в срок лишения свободы, судебная коллегия исходит из следующих сведений, имеющихся в материалах дела.

Согласно постановлению Мотовилихинского районного суда Пермского края от 14 мая 2019 года, не изменённому, не отменённому, вступившему в законную силу, а следовательно, являющемуся обязательным, осуждённому Чугаеву Р.В. на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачтено в срок лишения свободы время его содержания под стражей:

- в период с 12 декабря 2017 года и до вступления приговора от 26 марта 2018 года в законную силу - 17 мая 2018 года включительно из расчёта один день за два дня отбывания наказания в колонии-поселении, - с 3 мая 2018 года и до вступления приговора от 3 мая 2018 года в законную силу - 28 июня 2018 года включительно, с 4 июля 2018 года и до вступления приговора от 4 июля 2018 года в законную силу - 28 августа 2018 года включительно из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима с учётом требований ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

Кроме того, обжалуемым приговором также произведён льготный зачёт осуждённому времени его содержания под стражей с момента взятия его под стражу по приговору - со 2 июля 2019 года до вступления приговора в законную силу.

Таким образом, судами вопрос о льготном зачёте, как об этом повторно ставится вопрос в кассационном представлении, разрешён и не требует повторного принятия судебного решения.

Произведённый судом первой инстанции по настоящему делу в соответствии с требованиями ч. 5 ст. 69 УК РФ зачёт отбытого наказания по приговору от 29 января 2019 года не затрагивает, не изменяет вышеуказанного постановления о льготном порядке исчисления и зачёте времени содержания под стражей Чугаева Р.В. в период отбывания наказания в виде лишения свободы. Такие суждения в приговоре суда отсутствуют.

Руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Добрянского районного суда Пермского края от 2 июля 2019 года и апелляционное постановление Пермского краевого суда от 3 сентября 2019 года в отношении Чугаева Романа Викторовича изменить.

Исключить из приговора ссылку суда на объяснения Чугаева Р.В. (т. 1 л.д. 17, 24-25) как на доказательство его вины в преступлении.

Исключить из приговора указания на наличие в действиях Чугаева Р.В. рецидива преступления и на признание его обстоятельством, отягчающим наказание Чугаева Р.В, и с учётом этого смягчить наказание, назначенное Чугаеву Р.В. за преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 160 УК РФ, до 1 года 11 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения наказаний, назначенных по данному приговору и приговору Мотовилихинского районного суда г. Перми от 29 января 2019 года, назначить Чугаеву Р.В. наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет 11 месяцев в исправительной колонии общего режима со штрафом в размере 20000 рублей, который исполнять самостоятельно.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 471 УПК РФ, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.

Председательствующий

Судьи