Апелляционное определение СК по уголовным делам Калужского областного суда от 18 ноября 2020 г. по делу N 22-1409/2020

Судебная коллегия по уголовным делам Калужского областного суда в составе:

председательствующего Тихоновой Е.В, судей Поспелова А.С. и Шкудова А.А.

при секретаре Дроздовской А.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя Исаевой В.В. на приговор Калужского районного суда Калужской области от 18 сентября 2020 года, которым

Щербаков А.Е, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", ранее судимый 25 апреля 2017 года по ч.1 ст.232 УК РФ к 2 годам лишения свободы, освобожденный 24 апреля 2019 года по отбытии срока наказания, осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 6 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения Щербакову А.Е. до вступления приговора в законную силу в виде содержания под стражей оставлена без изменения.

Срок отбытия наказания Щербакову А.Е. постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

В силу ч.3.2 ст.72 УК РФ Щербакову А.Е. в срок отбывания наказания в виде лишения свободы зачтено время фактического задержания и содержания под стражей с 16 января 2020 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима с учетом положений ч.3.3 ст.72 УК РФ.

По делу решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Поспелова А.С, мнение прокурора Пучковой Д.Н, поддержавшей доводы апелляционного представления, а также объяснения осужденного Щербакова А.Е, защитника - адвоката Кочнева П.П, просивших оставить приговор без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Щербаков А.Е. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Преступление совершено 16 января 2020 года в "адрес" и "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Свою вину осужденный Щербаков А.Е. в указанном преступлении признал.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Исаева В.В. просит приговор изменить, признать Щербакова А.Е. виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, за которое назначить наказание в виде лишения свободы на срок 9 лет с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, вещественное доказательство - сотовый телефон " "данные изъяты"" с сим-картой " "данные изъяты"" конфисковать в собственность государства. По мнению автора апелляционного представления, суд необоснованно переквалифицировал действия Щербакова А.Е. с ч.3 ст.30, пп."а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ на ч.2 ст.228 УК РФ. У Щербакова А.Е. в ходе личного досмотра было обнаружено и изъято 19 свертков с наркотическим средством (героином) общей массой 26, 16 г. Количество, объем, вид и расфасовка наркотического средства в удобные для сбыта каждого в отдельности свертка с содержимым свидетельствуют об умысле не на хранение наркотического средства для личного потребления, а на покушение на его сбыт. Обнаружение у Щербакова А.Е. в сотовом телефоне фотографии места, где он из тайника получил наркотическое средство, а также его движение не в сторону места жительства свидетельствуют о действиях, направленных на сбыт наркотического средства. Сотовый телефон явился средством совершения преступления в связи с чем подлежит конфискации.

Проверив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционного представления, суд апелляционной инстанции находит приговор законным, обоснованным и справедливым.

Выводы суда первой инстанции о виновности Щербакова А.Е. основаны на доказательствах, полученных в установленном законом порядке, всесторонне, полно и объективно исследованных в судебном заседании и получивших оценку суда в соответствии с требованиями ст.88 УПК РФ. Указанные доказательства, на основании которых судом были установлены фактические обстоятельства дела, подробно приведены в приговоре суда.

Так, суд первой инстанции обоснованно сослался на показания осужденного Щербакова А.Е, показания свидетелей ФИО8, ФИО9, ФИО10, ФИО11, ФИО12, ФИО13, протокол личного досмотра Щербакова А.Е, заключение химической экспертизы, протокол осмотра сотового телефона.

Фактические обстоятельства совершенного преступления и юридическая квалификация содеянного оспаривается государственным обвинителем лишь в части переквалификации действий осужденного с покушения на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере на незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

Доводы стороны обвинения о покушении Щербаковым А.Е. на незаконный сбыт наркотических средств были тщательно проверены судом первой инстанции и обоснованно отвергнуты по мотивам, приведенным в приговоре.

Так, на протяжении всего предварительного расследования и в судебном заседании осужденный Щербаков А.Е. последовательно утверждал, что длительное время является потребителем наркотических средств, наркотическое средство, расфасованное в 20 свертков, приобрел для личного потребления и хранил при себе в карманах одежды. Наркотическое средство из одного свертка он употребил. Оставшиеся свертки хранил при себе до задержания, так как не имел постоянного места жительства.

Свидетель ФИО13, у которого в квартире проживал осужденный до задержания, показал, что так же, как и Щербаков А.Е, является потребителем наркотических средств. Щербаков А.Е. приобретал наркотические средства для личного потребления, в том числе используя его (ФИО13) сотовый телефон и банковскую карту, никому их не сбывал. 16 января 2020 года он обнаружил в своем телефоне фотографию, решил, что Щербаков А.Е. заказал себе наркотическое средство, и переслал ему эту фотографию.

Из показаний сотрудников полиции ФИО8, ФИО9 и ФИО10 следует, что к ним поступила оперативная информация о том, что Щербаков А.Е. занимается незаконным сбытом наркотических средств, однако не смогли назвать источник своей осведомленности, а также материалы оперативно-розыскной деятельности, которые бы свидетельствовали о причастности Щербакова А.Е. к незаконному сбыту наркотических средств. Непосредственно в отношении Щербакова А.Е. оперативно-розыскные мероприятия не проводились, решение о его задержании было принято в связи с тем, что имелась информация о наличии у Щербакова А.Е. при себе наркотических средств.

Таким образом, стороной обвинения не было представлено в судебном заседании доказательств о причастности Щербакова А.Е. к распространению наркотических средств и наличии у него умысла на сбыт изъятых у него при себе наркотических средств.

Вопреки доводам апелляционного представления изъятие у Щербакова А.Е. при личном досмотре 26, 16 г наркотического средства, расфасованного в 19 свертков, само по себе не свидетельствует о наличии умысла у осужденного на распространение наркотических средств и не опровергает доводов осужденного о том, что это наркотическое средство он намеревался употребить лично. Щербаков А.Е. длительное время является потребителем наркотических средств в значительном количестве, доказательств причастности к сбыту наркотических средств стороной обвинения представлено не было, в изъятом сотовом телефоне осужденного была лишь информация о тайнике, через который он приобрел наркотическое средство, наркотическое средство осужденным было приобретено уже в расфасованном виде.

Довод апелляционного представления о том, что об умысле на сбыт наркотических средств свидетельствует то, что осужденный непосредственно перед задержанием двигался в противоположную сторону от его места жительства, является предположением и не опровергает вывод суда об отсутствии у Щербакова А.Е. умысла на распространение наркотических средств.

Также не подлежит удовлетворению довод апелляционного представления о необходимости конфискации изъятого у осужденного Щербакова А.Е. сотового телефона как средства совершения преступления.

Согласно п.1 ч.3 ст.81 УК РФ, при вынесении приговора орудия, оборудование или иные средства совершения преступления, принадлежащие обвиняемому, подлежат конфискации, или передаются в соответствующие учреждения, или уничтожаются.

Согласно п."г" ч.1 ст.104.1 УК РФ, конфискация имущества есть принудительное безвозмездное изъятие и обращение в собственность государства на основании обвинительного приговора имущества, в том числе орудий, оборудования или иных средств совершения преступления, принадлежащих обвиняемому.

Как следует из постановления о привлечении в качестве обвиняемого и обвинительного заключения, Щербакову А.Е. не инкриминировалось использование в качестве орудия или средства для совершения преступления сотового телефона, изъятого у осужденного. Не установлено это было и приговором суда. Напротив, из исследованных в судебном заседании доказательств следует, что Щербаков А.Е. договорился о приобретении наркотического средства, используя сотовый телефон другого лица. Свой же телефон Щербаков А.Е. использовал только в качестве средства связи.

В связи с изложенным судебная коллегия приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения апелляционного представления государственного обвинителя.

Действия Щербакова А.Е. по ч.2 ст.228 УК РФ квалифицированы правильно.

Наказание осужденному Щербакову А.Е. назначено в соответствии с требованиями ст.60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, личности виновного, условий жизни его семьи, а также влияния назначенного наказания на исправление осужденного и является справедливым.

Оснований полагать назначенное наказание чрезмерно мягким, о чём указывается в апелляционном представлении, либо чрезмерно суровым суд апелляционной инстанции не находит, т.к. при назначении наказания судом первой инстанции были учтены все обстоятельства, которые в соответствии с уголовным законом подлежат учету при назначении наказания, и осужденному назначено справедливое наказание.

Нарушений уголовно-процессуального закона, которые могли бы повлечь изменение или отмену приговора, по делу не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Калужского районного суда Калужской области от 18 сентября 2020 года в отношении Щербаков А.Е. оставить без изменения, а апелляционное представление - без удовлетворения.

Настоящее апелляционное определение вступает в законную силу с момента его провозглашения и может быть обжаловано в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ, в суд кассационной инстанции.

Председательствующий:

Судьи: