Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 19 ноября 2020 г. по делу N 10-185425/2020

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Жигалевой Е.Б, судей Пасюнина Ю.А, Коноваловой Н.В, с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры города Москвы Найпак О.Л, осужденной Щербаковой В.В, адвоката Хабаровой Я.Г, представившей удостоверение и ордер, при помощнике судьи Змазневе В.С, рассмотрела в судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя Павловой Е.И.

на приговор Никулинского районного суда г. Москвы от 24 августа 2020 года в отношении

Щербаковой Виктории Васильевны, 27 января 1991 года рождения, уроженки г. Новошахтинск, Ростовской области, гражданки Российской Федерации, со средним образованием, не состоящей в браке, имеющей на иждивении троих детей, 2008, 2011, 2017 г.г. рождения, не работающей, зарегистрированной по адресу: Ростовская обл, г. Белая Калитва, п. Горняцкий, ул. Коммунистическая, д. 67, не судимой, осужденной по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 07 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения Щербаковой В.В, до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения, в виде заключения под стражу.

Срок отбывания Щербаковой В.В. наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

На основании п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания под стражей Щербаковой В.В. в перио д с 03 декабря 2019 года до дня вступления настоящего приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Пасюнина Ю.А, выслушав объяснения осужденной Щербаковой В.В, адвоката Хабаровой Я.Г, возражавших простив доводов апелляционного представления, мнение прокурора Найпак О.Л, поддержавшей доводы апелляционного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Щербакова В.В. признана виновной в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Так, согласно приговору, Щербакова В.В, имея преступный умысел на незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере, в целях личного обогащения и получения нелегального дохода, осознавая общественную опасность своих действий, предвидя неизбежность наступления общественно-опасных последствий и желая их наступления, то есть, действуя с прямым умыслом, не позднее 20 часов 20 минут 03 декабря 2019 года незаконно приобрела, с целью дальнейшего незаконного сбыта вещества в 15 свертках, общей массой 6, 84 г, которые согласно справке об исследовании и заключению эксперта содержат в своем составе наркотическое средство - метадон (фенадон, долофин), которое составляет крупный размер, после чего, в продолжение реализации преступного умысла, в целях дальнейшего незаконного сбыта не позднее 20 часов 20 минут 03 декабря 2019 года передала вышеуказанные вещества в 15 свертках, общей массой 6, 84 г..своему сыну Щербакову Д.Я, 07 сентября 2008 года рождения, неосведомленному о ее преступном умысле, тем самым планируя при помощи последнего совершить незаконный сбыт данных наркотических средств путем "закладок", показывая ему места, где необходимо сделать такие "закладки".

При этом Щербакова В.В. должна будет находиться на отдалении, координируя действия сына, тем самым скрыть свои преступные действия от посторонних лиц и избежать ответственности за совершенные преступные действия, однако не смогла довести преступление до конца по не зависящим от нее обстоятельствам, поскольку она примерно в 20 часов 20 минут 03 декабря 2019 года совместно с сыном Щербаковым Д.Я. была задержана сотрудниками полиции возле дома 41 по улице Рябиновая в г..Москве, после чего доставлена в ОМВД России по району Очаково-Матвеевское г..Москвы, расположенное по адресу: г..Москва, Очаковское шоссе, д.24, стр.1, где в ходе личного досмотра в период времени с 23 часов 25 минут до 23 часов 50 минут сотрудником полиции у Щербакова Д.Я. в левом кармане джинсов, надетых на нем, были обнаружены и изъяты, переданные Щербаковой В.В. ему при вышеуказанных обстоятельствах, вещества в 15 свертках, общей массой 6, 84 г, которые, как указано выше, содержат в своем составе наркотическое средство - метадон (фенадон, долофин).

В судебном заседании Щербакова В.В. вину признала полностью.

Суд постановилобжалуемое выше решение.

Не соглашаясь с приговором суда, государственный обвинитель просит его изменить, в связи с неправильным применением уголовного закона. Как отмечает автор представления, суд первой инстанции в резолютивной части приговора на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачел время содержания Щербаковой В.В. под стражей с 03.12.2019 по день вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений ч. 3.3 ст. 72 УК РФ. Однако, в данном случае, должны быть применены требования ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, согласно которой время содержания Щербаковой В.В. под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. В связи с чем, на основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, полагает необходимым время содержания под стражей Щербаковой В.В. с 03.12.2020 по день вступления приговора в законную силу зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за один отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. Просит приговор Никулинского районного суда г. Москвы от 25.07.2018 в отношении Щербаковой В.В. изменить. Исключить из резолютивной части приговора указание на применение к Щербаковой В.В. положения "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, применить положение ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, зачесть время содержания под стражей с 03.12.2019 по день вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы из расчета один день за один отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности Щербаковой В.В. в совершении преступления, за которое она осуждена, основаны на доказательствах, исследованных в судебном заседании всесторонне, полно и объективно.

Так, этот вывод подтверждается доказательствами, которым в приговоре дана надлежащая оценка.

В частности, показаниями:

свидетеля Щербакова Д.Я, сына осужденной, об обстоятельствах поездок с родителями на арендованной отцом машине, по местам, указываемым матерью, где он по указанию матери оставлял в различных местах, полученные от неё, свертки из фольги. 03 декабря 2019 года они вновь поехали с отцом на автомашине, в которой, как и всегда, мать передала ему 15 свертков из фольги, которые со слов матери надо будет разложить. Он убрал свертки себе в карман. По пути следования их остановили сотрудники полиции, доставили в отдел полиции, где он выдал свертки;

свидетеля Белоцерковского Я.Р, гражданского мужа осужденной, об обстоятельствах поездки на арендованной им автомашине в Москву; остановки работниками ГИБДД; прибытия сотрудников наркоконтроля и следственной группы; доставления их в ОМВД России по району Очаково-Матвеевское г. Москвы, где, как он узнал, у его сына Давида, в ходе личного досмотра, были обнаружены и изъяты 15 свертков с наркотическими средствами;

свидетелей Балодиса Е.А, Русакова А.И. и Филиппова В.А, сотрудников правоохранительных органов, об обстоятельствах производства оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение" в рамках которого, примерно в 16 часов 00 минут прибыли по адресу: г. Москва, ул. Рябиновая, д.56, где стали наблюдать за проезжей частью, так как по оперативной информации должен был проезжать автомобиль "Форд Фокус", серебристого цвета, г.р.з. Х 877 ЕС 50, с лицами, возможно, причастными к незаконному обороту наркотических средств. В тот же день, примерно в 20 часов 20 минут, ими совместно с сотрудниками ГИБДД указанный автомобиль был выявлен и остановлен. В автомобиле находились Белоцерковский Я.Р, за управлением автомобиля, Щербакова В.В. и их дети, Щербаков Давид, 2008 года рождения и Белоцерковский Назар, 2017 года рождения. Указанные лица были доставлены в отдел, где малолетний Щербаков Д.Я. добровольно выдал сверток из полимерного материала, в котором находилось 15 свертков из фольги и полимерного материала с порошкообразными веществами;

свидетеля Кондратьевой Е.В, начальника ОДН ОМВД России по району Очаково-Матвеевское г. Москвы, об обстоятельствах личного досмотра ею малолетнего Щербакова Д.Я, изъятия у него 15 свертков из фольги и полимерного материала с веществом светлого оттенка;

свидетелей Паплутина В.В. и Михонова А.А, принимавших участие в качестве понятых при досмотре несовершеннолетнего Щербакова Д.Я, который передал полимерный сверток, в котором находилось 15 свертков из фольги и полимерного материала с порошкообразным веществом внутри. При этом Щербаков Д.Я. пояснил, что данный сверток ему передала его мать - Щербакова В.В.

Не доверять этим показаниям свидетелей у суда первой инстанции оснований не имелось, поскольку они объективно подтверждаются другими доказательствами по делу, изложенными в приговоре, являются последовательными, согласуются между собой и соответствуют обстоятельствам дела. Оснований для оговора осужденной у свидетелей не имелось.

Кроме того, виновность осужденной подтверждается письменными материалами уголовного дела:

актом проведения ОРМ "наблюдение" о том, что в рамках ОРМ "наблюдение" 03.12.2019 года на ул.Рябиновая в г.Москве был остановлен автомобиль "Форд Фокус", г.р.з. Х 877 ЕС 50 под управлением Белоцерковского Я.Р. В автомобиле находились Щербакова В.В. и ее дети Щербаков Давид, 2008 г.рождения и Белоцерковский Назар, 2017 г.рождения. В ходе личного досмотра, Щербаков Д. добровольно выдал сверток, в котором находилось 15 свертков с порошкообразными веществами, при этом Щербакова В.В. пояснила о принадлежности данных свертков ей;

протоколом личного досмотра, согласно которого по адресу: г. Москва, Очаковское шоссе, д. 24, стр. 1, несовершеннолетний Щербаков Д.Я. добровольно выдал полимерный сверток, в котором находилось 15 свертков из фольги и полимерного материала с порошкообразными веществами внутри, при этом он пояснил, что данный сверток ему передала его мать - Щербакова В.В.;

заключением эксперта, согласно выводов которого, представленные на экспертизу вещества общей массой 6, 78 г, изъятые у несовершеннолетнего Щербакова Д.Я, содержат в своем составе наркотическое средство - метадон (фенадон, долофин);

протоколом осмотра наркотических средств - метадон (фенадон, долофин), изъятых 03 декабря 2019 года в ходе личного досмотра Щербакова Д.Я.;

вещественными доказательствами - наркотическими средствами - метадон (фенадон, долофин) в 15 свертках общей массой 6, 84 г.

Все изложенные в приговоре доказательства суд в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ проверил, сопоставив их между собой, и каждому из них дал оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а в совокупности признал их достаточными для разрешения уголовного дела по существу.

Правильность оценки доказательств сомнений не вызывает, обстоятельства, при которых совершено преступление и которые в силу ст.73 УПК РФ подлежали доказыванию, установлены верно.

С учетом изложенного, юридическая оценка действиям Щербаковой В.В. судом дана верно, что не оспаривается сторонами.

При назначении Щербаковой В.В. наказания суд учитывал данные о ее личности, которая вину в совершении преступления признала полностью, в содеянном раскаялась, не судима, положительно характеризуется, имеет на иждивении родителей и престарелую бабушку, состояние ее здоровья и членов ее семьи, условия жизни ее семьи, длительное содержание ее под стражей в условиях следственного изолятора, признав их обстоятельствами смягчающие наказание.

Как обстоятельства, смягчающие наказание, суд учитывал, в порядке п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ - активное способствование раскрытию и расследованию преступления, п. "г" ч.1 ст.61 УК РФ - наличие у Щербаковой В.В. малолетних детей.

Обстоятельств отягчающих наказание, не установлено, в виду чего, суд, при назначении наказания, применил положения ч.1 ст.62, ч.3 ст.66 УК РФ.

Однако учитывая характер и степень общественной опасности содеянного, суд обоснованно не нашел оснований для применения положений ч.6 ст.15 УК РФ и изменения категории преступления, ст.73 УК РФ, ч.1 ст.82 УК РФ, признав необходимым исправление и перевоспитание Щербаковой В.В. только в условиях реальной изоляции ее от общества.

Таким образом, назначенное осужденной наказание является справедливым и соразмерным содеянному, поэтому каких-либо оснований для смягчения назначенного наказания, судебная коллегия также не находит.

Вместе с тем, судебная коллегия, соглашаясь с доводами апелляционного представления, считает необходимым и сключить из резолютивной части приговора указание о применении положения п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, поскольку данная норма не применяется к осужденным по ст. 228.1 УК РФ, что имеет место по настоящему делу.

В данном случае необходимо руководствоваться ч.3.2 ст.72 УК РФ, согласно которой время содержания под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии.

Таким образом, на основании ч.3.2 ст.72 УК РФ время содержания под стражей Щербаковой В.В. в перио д с 03 декабря 2019 года до дня вступления приговора в законную силу, то есть до 19 ноября 2020 года, необходимо зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Никулинского районного суда г. Москвы от 24 августа 2020 года в отношении Щербаковой Виктории Васильевны изменить.

Исключить из резолютивной части приговора указание о применении положения п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

На основании ч.3.2 ст.72 УК РФ время содержания под стражей Щербаковой В.В. в перио д с 03 декабря 2019 года до 19 ноября 2020 года зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Апелляционное представление удовлетворить.

В остальном этот же приговор в отношении Щербаковой В.В. оставить без изменения.

Председательствующий:

Судьи: