Апелляционное постановление Московского городского суда от 08 октября 2020 г. по делу N 10-18721/2020

Московский городской суд в составе:

председательствующего судьи ***

при помощнике судьи ***, с участием прокурора ***, адвоката ****

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционное представление заместителя прокурора ЗАО г.Москвы ***. на приговор Зеленоградского районного суда города Москвы от 14 июля 2020 года, которым:

****, **** года рождения, уроженка ****русская, гражданка РФ, имеет высшее образование, разведена, имеет на иждивении несовершеннолетнего ребенка *** года рождения, без постоянного источника дохода, зарегистрированая по адресу****, фактический проживающая по адресу: г. ****, ранее судимая:

- 04.06.2019 г. Зеленоградским районным судом г. Москвы по п. "в" ч. 2 ст.158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год, с применением ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 1 год, возложением обязанностей. 24.10.2019 года Зеленоградским районным судом г. Москвы испытательный срок продлен на 2 месяца. 04.03.2020 года постановлением Зеленоградского районного суда г. Москвы отменено условное осуждение ****, назначенное приговором Зеленоградского районного суда г. Москвы от 04.06.2019 года, и реально постановлено исполнять наказание в колонию-поселение под конвоем в порядке, установленном ст.ст. 75.1, 76 УИК РФ, взята под стражу в зале суда.

- 15.05.2020 года Постановлением Зеленоградского районного суда г. Москвы, осужденная **** направлена для отбывания наказания в колонию поселение под конвоем в порядке, установленном ст.ст. 75.1, 76 УИК РФ, взята под стражу в зале суда.

осуждена за совершение двух преступлений, предусмотренных п. "в" ч.2 ст. 158 УК РФ и назначить за каждое преступление, наказание в виде лишения свободы на срок 1 (один) год 6 (шесть) месяцев.

По совокупности совершенных преступлений, в соответствии с ч.2 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено ****. наказание в виде лишения свободы на срок 2 (два) года с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В силу ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, к назначенному по настоящему уголовному делу наказанию, частично присоединено неотбытое наказание по приговору Зеленоградского районного суда г. Москвы от 04.06.2019 года в виде 2 (двух) месяцев лишения свободы, и окончательно назначить к отбытию **** 2 (два) года 2 (два) месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения осужденной ****. в виде заключения под стражей оставлена без изменения, срок отбывания наказания осужденной исчислен с даты вступления приговора в законную силу.

На основании п. "б" ч.3.1 ст. 72 УК РФ (в ред. Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) время содержания Масловой Ю.О. под стражей с 05 июня 2020 г. до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

На основании п. "в" ч.3.1 ст. 72 УК РФ (в ред. Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) время содержания ****. под стражей с 14 мая 2020г. до 26.05.2020г. зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за два дня отбывания наказания в колонии-поселении, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

Зачтено в срок отбытого наказания отбытое ****. наказание по приговору Зеленоградского районного суда г.Москвы от 04.06.2019г. в период с 26.05.2020г. по 04.06.2020г.

Приговором разрешена судьба вещественного доказательства.

Изложив содержание приговора, выслушав выступления прокурора **** поддержавшего доводы апелляционного представления, а также мнение адвоката ****, не возражавшего против удовлетворения апелляционной представления, суд апелляционной инстанции, суд

установил:

Приговором суда **** признан виновной в совершении двух краж, то есть дважды тайном хищения чужого имущества, с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступления ****. совершены в городе Зеленограде г.Москве, в отношении потерпевших **** при обстоятельствах, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В судебном заседании осужденная ****, согласно приговору суда, виновной себя признала полностью, согласилась с предъявленным ей обвинением, и рассмотрение дела по ее ходатайству было проведено в особом порядке.

В апелляционном представлении заместитель прокурора ****. указывает, что приговор подлежит изменению, поскольку суд, ошибочно признал в качестве обстоятельства смягчающего наказание - добровольное возмещение имущественного ущерба в соответствии с п. "к" ч.1 ст.61 УК РФ. Как следует из материалов уголовного дела (л.д. 118 и л.д.209 расписки потерпевших), похищенное имущество было возвращено потерпевшим следователем. Согласно показаниям **** на предварительном следствии, подсудимая указала о продаже сотовых телефонов в мастерскую по ремонту. В таком случае, в качестве обстоятельства, смягчающего наказание *** необходимо признать активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, розыску имущества, добытого в результате преступления в соответствии с п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ.

В соответствии с п. 55 Постановления Пленума Верховного Суда N58 от 22.12.2015 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", в случае совершения нового преступления лицом, отбывающим наказание в виде лишения свободы, неотбытой частью наказания отедует считать срок, оставшийся на момент избрания меры пресечения в виде содержания под стражей за вновь совершенное преступление.

По смыслу закона, ***. отбывала наказание по приговору от 04.06.2019 с 14.05.2020 по 05.06.2020, когда ****. судом была избрана мера пресечения в виде заключения под стражу. Таким образом неотбытый срок по приговору от 04.06.2019, на момент заключения под стражу по последнему делу, составляет 11 месяцев 8 дней.

Суд назначил ***. справедливое наказание в виде 2 лет 2 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима, обосновано применив ч. 2 ст. 69, ст. 70 УК РФ при назначении наказания. Судом, на основании ст. 72 УК РФ, правильно зачтено время содержания ***. под стражей с 05.06.2020 по дату вступления приговора от 14.07.2020 в законную силу.

Однако, **** ошибочно зачтено, кроме того, и время содержания ее под стражей с 14.05.2020 до 26.05.2020 по постановлению Зеленоградского районного суда г..Москвы от 15.05.2020 о направлении ее, в соответствии со ст. 75.1, 76 УИК РФ, под конвоем для отбывания наказания в колонии-поселении, в связи с тем, что указанное время нахождения под стражей уже засчитано при определении неотбытого наказания для применения ст. 70 УК РФ. Кроме того, в нарушение абз. 3 п. 57 Постановления Пленума Верховного Суда N58 от 22.12.2015 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", согласно которому, в срок наказания, назначенного по правилам части 5 статьи 69 УК РФ, должно быть, кроме того, зачтено наказание, отбытое полностью или частично по первому приговору, судом зачтено **** в наказание период с 26.05.20 по 04.06.2020 Указанный период учтен судом при определении неотбытой части наказания при применении ст. 70 УК РФ и соответственно не подлежит повторному зачету. Указанные факты свидетельствуют о неправильном применении уголовного закона и несправедливости назначенного наказания в части зачета. Просит приговор Зеленоградского районного суда г..Москвы от 14.07.2020 в отношении ****. - изменить: установить, что размер неотбытой части наказания по приговору Зеленоградского районного суда от 04.06.2019 составляет 11 месяцев 98 дней лишения свободы; в соответствии с п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ признать в качестве обстоятельства смягчающего наказание осужденной *** активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, розыску имущества, добытого в результате преступления; исключить указание на применение смягчающего обстоятельства в виде добровольного возмещения ущерба, предусмотренного п. "к" ч.1 ст.61 УК РФ; исключить из резолютивной части приговора указание "На основании п. "в" ч.3.1 ст.72 УК РФ (в ред.

Федерального закона от 03.07.2018 N186-ФЗ) время содержания ****под стражей с 14.05.2020 до 26.05.2020, зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за 2 дня отбывания наказания в колонии поселении, с учетом положений, предусмотренных ч.3.3 ст.72 УК РФ. Зачесть в срок отбытого наказания отбытое ****. наказание по приговору Зеленоградского районного суда г..Москвы от 04.06.2019 в период с 26.05.2020 по 04.06.2020". В остальной части приговор оставить без изменения.

Суд апелляционной инстанции, выслушав мнения участников процесса, проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, находит приговор суда подлежащим изменению.

Разбирательство дела проведено судом в особом порядке с соблюдением требований ст. ст. 314, 316 УПК РФ.

Суд первой инстанции верно пришел к выводу о том, что обвинение, предъявленное ****. является обоснованным. Выводы суда о виновности ****. в инкриминируемых преступлениях, как обоснованно указано в приговоре, подтверждены доказательствами, собранными в ходе предварительного следствия.

Действиям **** судом дана верная юридическая квалификация двух преступлений по п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ, которую суд апелляционной инстанции находит правильной.

Суд первой инстанции назначил осужденной ***. наказание с соблюдением принципов законности и справедливости, в соответствии с которыми мера наказания, применяемая к лицу, совершившему преступление, должна соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

Все данные о личности осужденной, составе его семьи, учтены судом при назначении наказания и прямо указаны в приговоре.

Срок наказания ****. судом назначен в соответствии с требованиями ч. 7 ст. 316 УПК РФ и оснований для смягчения наказания, либо применения ст. ст. 64, 73 УК РФ, суд не усматривает. Назначенное наказание не является чрезмерно суровым.

Также суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для изменения категории преступления.

Вместе с тем, судебная коллегия соглашается с доводами апелляционного представления об изменения приговора, в связи с неправильным применением судом первой инстанции уголовного закона при назначении ****. окончательного наказания, поскольку суд, ошибочно признал в качестве обстоятельства смягчающего наказание - добровольное возмещение имущественного ущерба в соответствии с п. "к" ч.1 ст.61 УК РФ. Как следует из материалов уголовного дела (л.д. 118 и л.д.209 расписки потерпевших), похищенное имущество было возвращено потерпевшим следователем. Согласно показаниям ****на предварительном следствии, подсудимая указала о продаже сотовых телефонов в мастерскую по ремонту. В таком случае, в качестве обстоятельства, смягчающего наказание ****, необходимо признать активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, розыску имущества, добытого в результате преступления в соответствии с п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ.

****. отбывала наказание по приговору от 04.06.2019 с 14.05.2020 по 05.06.2020, когда ****. судом была избрана мера пресечения в виде заключения под стражу. Таким образом неотбытый срок по приговору от 04.06.2019, на момент заключения под стражу по последнему делу, составляет 11 месяцев 8 дней.

Суд назначил **** справедливое наказание в виде 2 лет 2 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима, обосновано применив ч. 2 ст. 69, ст. 70 УК РФ при назначении наказания. Судом, на основании ст. 72 УК РФ, правильно зачтено время содержания ***. под стражей с 05.06.2020 по дату вступления приговора от 14.07.2020 в законную силу.

Однако, ***. ошибочно зачтено, кроме того, и время содержания ее под стражей с 14.05.2020 до 26.05.2020 по постановлению Зеленоградского районного суда г. Москвы от 15.05.2020 о направлении ее, в соответствии со ст. 75.1, 76 УИК РФ, под конвоем для отбывания наказания в колонии-поселении, в связи с тем, что указанное время нахождения под стражей уже засчитано при определении неотбытого наказания для применения ст. 70 УК РФ. Кроме того, в срок наказания, назначенного по правилам части 5 статьи 69 УК РФ, должно быть, зачтено наказание, отбытое полностью или частично по первому приговору, судом зачтено ****. в наказание период с 26.05.20 по 04.06.2020 Указанный период учтен судом при определении неотбытой части наказания при применении ст. 70 УК РФ и соответственно не подлежит повторному зачету. Указанные факты свидетельствуют о неправильном применении уголовного закона и несправедливости назначенного наказания в части зачета.

Таким образом, доводы апелляционного представления являются обоснованными, и суд апелляционной инстанции считает необходимым приговор изменить.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену или изменение приговора суда по другим основаниям, по делу не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд

постановил:

Приговор Зеленоградского районного суда города Москвы от 14 июля 2020 года в отношении **** изменить:

установить, что размер неотбытой части наказания по приговору Зеленоградского районного суда от 04.06.2019 составляет 11 месяцев 08 дней лишения свободы; в соответствии с п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ признать в качестве обстоятельства смягчающего наказание осужденной ****. активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, розыску имущества, добытого в результате преступления; исключить указание на применение смягчающего обстоятельства в виде добровольного возмещения ущерба, предусмотренного п. "к" ч.1 ст.61 УК РФ; исключить из резолютивной части приговора указание "На основании п. "в" ч.3.1 ст.72 УК РФ (в ред. Федерального закона от 03.07.2018 N186-ФЗ) время содержания ***** под стражей с 14.05.2020 до 26.05.2020, зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за 2 дня отбывания наказания в колонии поселении, с учетом положений, предусмотренных ч.3.3 ст.72 УК РФ. Зачесть в срок отбытого наказания отбытое *****. наказание по приговору Зеленоградского районного суда г. Москвы от 04.06.2019 в период с 26.05.2020 по 04.06.2020".

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционное представление - удовлетворить частично.

Судья ****