Кассационное определение СК по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 08 декабря 2020 г. по делу N 7У-8894/2020[77-1330/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Сазоновой С.В.

судей Кураковой С.С. и Панфёровой С.А.

при составлении протокола судебного заседания по поручению председательствующего помощником судьи Антоновым А.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Гюльмирзаева Р.А.о о пересмотре приговора Ленинградского районного суда г. Калининграда от 22 июня 2012 года.

Заслушав доклад судьи Сазоновой С.В, изложившей обстоятельства дела, содержание обжалуемого приговора, доводы кассационной жалобы, послужившие основанием для возбуждения кассационного производства, выступление осужденного Гюльмирзаева Р.А.о, участвующего в судебном заседании посредством системы видеоконференц-связи, и его защитника адвоката Бакулина С.А, поддержавших доводы кассационной жалобы и просивших приговор изменить, выступление старшего прокурора третьего отдела (кассационного) (с дислокацией в г. Санкт-Петербург) кассационно-надзорного управления Главного уголовно-судебного управления Генеральной прокуратуры Российской Федерации Пупыкиной Е.В, полагавшей, что приговор подлежит отмене в части, судебная коллегия, установила:

приговором Ленинградского районного суда г. Калининграда от 22 июня 2012 года

ГЮЛЬМИРЗАЕВ Рауф Асиф оглы, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин "данные изъяты", несудимый, осужден:

по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (преступление, совершенное 22 февраля 2011 года в отношении наркотического средства массой не менее 0, 202 г) к 4 годам лишения свободы;

по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (преступление, совершенное 25 февраля 2011 года в отношении наркотического средства массой не менее 0, 931 г) к 5 годам лишения свободы;

по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (преступление, совершенное 17 марта 2011 года в отношении наркотического средства массой не менее 1, 707 г) к 5 годам 3 месяцам лишения свободы;

по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (преступление, совершенное 22 марта 2011 года в отношении наркотического средства массой не менее 3, 568 г), с применением ст. 64 УК РФ к 6 годам 3 месяцам лишения свободы;

по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (преступление, совершенное 22 марта 2011 года в отношении наркотического средства массой не менее 15, 22 г), с применением ст. 64 УК РФ к 6 годам лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 6 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения Гюльмирзаеву Р.А.о изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу со взятием под стражу в зале суда.

Срок наказания Гюльмирзаеву Р.А.о исчислен с момента обнаружения и задержания. Зачтено в срок отбытия наказания нахождение под стражей в период с 23 марта 2011 года по 17 февраля 2012 года.

Этим же приговором также осужден Радзивилюк Е.А.

В порядке, предусмотренном главой 45 УПК РФ, приговор обжалован не был.

Постановлением судьи Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 3 апреля 2020 года в передаче кассационной жалобы осуждённого Гюльмирзаева Р.А.о для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции отказано.

Постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации от 12 октября 2020 года кассационная жалоба осужденного Гюльмирзаева Р.А.о о пересмотре приговора Ленинградского районного суда г. Калининграда от 22 июня 2012 года передана на рассмотрение в судебном заседании судебной коллегии по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции.

Гюльмирзаев Р.А.о. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, в двух покушениях на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, в покушении на незаконный сбыт наркотического средства в особо крупном размере, а также в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства в особо крупном размере.

Преступления совершены 22 и 25 февраля, 17 и 22 марта 2011 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе Гульмирзаев Р.А.о. выражает несогласие с приговором суда в части осуждения его за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, совершенное 22 марта 2011 года. Указывает, что в основу приговора в этой части положены недопустимые доказательства, каковыми являются доказательства, сформированные по результатам проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка". Ссылается на то, что после проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" 17 марта 2011 года причастность его и другого лица по делу к совершению незаконного сбыта наркотических средств была установлена, сотрудники правоохранительных органов обязаны были задержать их и пресечь противоправную деятельность, проведение дальнейших оперативных мероприятий не вызывалось необходимостью и новых результатов не дало.

Просит приговор суда изменить, исключить указание об осуждении по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (преступление, совершенное 22 марта 2011 года в отношении наркотического средства массой не менее 3, 568 г) и назначить наказание с применением ст. 64 УК РФ в виде 6 лет 3 месяцев лишения свободы.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.16 УПК РФ суд кассационной инстанции не связан доводами кассационной жалобы и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения судом по настоящему делу допущены.

В силу требований ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Таковым он признается, если отвечает требованиям уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

В соответствии с п. 2 ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать доказательства, на которых основаны выводы суда в отношении подсудимого.

В соответствии со ст. 73 УПК РФ доказыванию подлежат событие преступления, виновность лица в совершении преступления, форма его вины, мотивы и иные предусмотренные данной нормой закона обстоятельства.

Данные обстоятельства подлежат установлению на основании доказательств, исследованных и оцененных судом в соответствии с положением ст. 88 УПК РФ, согласно которой каждое доказательство подлежит оценке с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а все собранные доказательства в совокупности - достаточности для решения уголовного дела.

При этом суд в приговоре должен изложить доказательства, на которых обосновывает свои выводы.

По данному делу данные требования закона в полной мере не выполнены.

По делам о преступлениях, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, в том числе о преступлениях, предусмотренных ст. 228.1 УК РФ, доказыванию подлежат вид и размер незаконно сбываемого наркотического средства.

В соответствии с разъяснениями, данными в п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 года N 14 (в ред. от 16 мая 2017 года) "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" для определения вида средств и веществ, их размеров требуются специальные знания, поэтому суды должны располагать соответствующими заключениями экспертов.

Приговором суда Гюльмирзаев Р.А.о осужден, в том числе, по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (преступление, совершенное 22 февраля 2011 года в отношении наркотического средства массой не менее 0, 202 г), по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (преступление, совершенное 25 февраля 2011 года в отношении наркотического средства массой не менее 0, 931 г), по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (преступление, совершенное 17 марта 2011 года в отношении наркотического средства массой не менее 1, 707 г), по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (преступление, совершенное 22 марта 2011 года в отношении наркотического средства массой не менее 3, 568 г).

Однако в описательно-мотивировочной части приговора суд не привел доказательства, подтверждающие выводы суда о массе наркотических средств по каждому из вышеуказанных деяний, несмотря на то, что заключение эксперта N от ДД.ММ.ГГГГ, содержащее выводы о массе наркотических средств, было исследовано в судебном заседании, но в приговоре не приведено и оценка данному экспертному заключению судом не дана.

При таких обстоятельствах, в связи с существенным нарушением уголовного-процессуального закона, повлиявшим на исход дела, допущенным судом первой инстанции, судебная коллегия считает необходимым отменить приговор в отношении Гюльмирзаева Р.А.о в части его осуждения по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (преступление, совершенное 22 февраля 2011 года в отношении наркотического средства массой не менее 0, 202 г), по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (преступление, совершенное 25 февраля 2011 года в отношении наркотического средства массой не менее 0, 931 г), по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (преступление, совершенное 17 марта 2011 года в отношении наркотического средства массой не менее 1, 707 г), по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (преступление, совершенное 22 марта 2011 года в отношении наркотического средства массой не менее 3, 568 г) и передать дело в данной части на новое судебное рассмотрение в суд первой инстанции в ином составе суда.

В силу ч. 7 ст. 401.16 УПК РФ доводы, указанные в кассационной жалобе осужденного Гюльмирзаева Р.А.о, не могут быть рассмотрены судом кассационной инстанции и подлежат проверке и оценке при новом рассмотрении дела.

Выводы суда о виновности Гюльмирзаева Р.А.о в совершении 22 марта 2011 года приготовления на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере соответствуют фактическим обстоятельствам дела, установленным на основании доказательств, полученных с соблюдением требований закона, исследованных в судебном заседании и получивших надлежащую оценку суда.

Действия Гюльмирзаева Р.А.о правильно квалифицированы по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ.

Наказание Гюльмирзаеву Р.А.о за указанное преступление назначено в соответствии с требованиями ст. 6, 60 УК РФ с учетом характера и степени общественной опасности преступления, данных о личности виновного, подробно изложенных в приговоре, наличия смягчающих наказание обстоятельств и отсутствия отягчающих наказание обстоятельств, а также влияния назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

Суд мотивировал свое решение о необходимости назначения наказания Гюльмирзаеву Р.А.о в виде реального лишения свободы с применением ст. 64 УК РФ и обоснованно не усмотрел оснований для применения положений ст. 73 УК РФ, а также для изменения категории преступления в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ.

Вместе с тем, в связи с отменой приговора в части осуждения Гюльмирзаева Р.А.о по четырем преступлениям из приговора подлежит исключению указание на назначение ему наказания по совокупности преступлений в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ.

Оснований для избрания меры пресечения в виде заключения под стражу в отношении осужденного Гюльмирзаева Р.А.о не усматривается, поскольку он является осужденным и отбывает наказание в виде лишения свободы.

На основании изложенного и руководствуясь п. 2, п. 6 ч. 1 ст. 401.14, ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия, определила:

Приговор Ленинградского районного суда г. Калининграда от 22 июня 2012 года в отношении Гюльмирзаева Рауфа Асифа оглы в части его осуждения по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (преступление, совершенное 22 февраля 2011 года в отношении наркотического средства массой не менее 0, 202 г), по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (преступление, совершенное 25 февраля 2011 года в отношении наркотического средства массой не менее 0, 931 г), по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (преступление, совершенное 17 марта 2011 года в отношении наркотического средства массой не менее 1, 707 г), по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (преступление, совершенное 22 марта 2011 года в отношении наркотического средства массой не менее 3, 568 г) отменить и уголовное дело в этой части направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе суда.

Этот же приговор в отношении Гюльмирзаева Р.А.о изменить:

исключить из приговора указание на назначение Гюльмирзаеву Р.А.о окончательного наказания по совокупности преступлений на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, считать Гюльмирзаева Р.А.о осужденным по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 6 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, В остальном приговор в отношении Гюльмирзаева Р.А.о оставить без изменения.

Председательствующий С.В. Сазонова

Судьи С.С. Куракова

С.А.Панфёрова