Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 22 декабря 2020 г. по делу N 7У-2480/2020[77-1023/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Колбиной Н.В, судей Харрасовой С.Н, Чекмарева М.А, при помощнике судьи Левченко М.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием

прокурора Гаврилиди Н.Г, осужденного Вологирова А.Ю. по системе видеоконференц-связи, защитника-адвоката Залугина В.С.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Вологирова А.Ю. на апелляционное постановление Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики от 6 июля 2020 года.

Заслушав доклад судьи Колбиной Н.В, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, принятых по делу, доводы кассационной жалобы, выступления осужденного Вологирова А.Ю. и его защитника Залугина В.С, поддержавших доводы кассационной жалобы, прокурора Гаврилиди Н.Г. об отмене апелляционного постановления с передачей дела на новое апелляционное рассмотрение, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Нальчикского городского суда Кабардино-Балкарской Республики от 5 февраля 2020 года

Вологиров А.Ю, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, судимый:

- 27.07.2012 года Нальчикским городским судом КБР по ч.2 ст.162 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;

- 14.02.2013 года Нальчикским городским судом КБР по п. "в" ч.2 ст.158 (2 преступления), ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от 27.07.2012 года) к 4 годам 6 месяцам лишения свободы;

- 04.03.2014 года Нальчикским городским судом КБР по ч.1 ст.222, ст.70 УК РФ (приговор от 14.02.2013 года) к 5 годам лишения свободы; 2.06.2017 года освобожден по отбытии срока;

- 23.08.2019 года Советским районным судом г.Владикавказа РСО-Алания по ч.1 ст.158 (2 преступления), п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ к 11 месяцам лишения свободы; 12.09.2019 года освобожден по отбытии срока, осужден по ч.1 ст.222 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы, на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 23.08.2019 года и окончательно назначено наказание в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима; срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу; время содержания под стражей с 20.12.2019 года по день вступления приговора в законную силу, а также наказание, отбытое по приговору от 23.08.2019 года в виде 11 месяцев лишения свободы, зачтено в срок наказания из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы; решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным постановлением Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики от 6 июля 2020 года приговор изменен: во вводной части постановлено указать о судимости по приговору от 23.08.2019 года по трем преступлениям по ч.1 ст.158 УК РФ; из описательно-мотивировочной части при описании преступного деяния исключены признаки приобретение обреза, незаконного хранения огнестрельного оружия; в резолютивной части при определении окончательного наказания по ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений постановлено указать на частичное сложение наказания с наказанием, отбытым по приговору от 23.08.2019 года; в остальной части приговор оставлен без изменения.

Вологиров А.Ю. признан виновным (с учетом изменений, внесенных судом апелляционной инстанции) в незаконном ношении оружия при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В кассационной жалобе осужденный Вологиров А.Ю, не согласившись с апелляционным постановлением, указал, что при рассмотрении дела в апелляционном порядке суд апелляционной инстанции нарушил процедуру судебного разбирательства, в нарушение требований закона не выяснил у сторон возможность рассмотрения дела без исследования доказательств; полагает, что при назначении наказания при наличии смягчающего обстоятельства, предусмотренного п. "г" ч.1 ст.61 УК РФ (наличие малолетнего ребенка), судом не обсуждена возможность применения положений ч.3 ст.68 УК РФ; считает, что, назначая наказание по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, суд, в нарушение требований ст.72 УК РФ, не засчитал в срок наказания время содержания под стражей с 13 октября 2018 года по 12 сентября 2019 года, в связи с чем просит отменить апелляционное постановление и передать дело на новое апелляционное рассмотрение.

Проверив уголовное дело, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии со ст.389.9 УПК РФ суд апелляционной инстанции проверяет по апелляционным жалобам, представлениям законность, обоснованность и справедливость приговора, иного решения суда первой инстанции.

В соответствии с требованиями ст. 389.28 УПК РФ и разъяснениями, содержащимися в п. 22 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 27.11.2012 года N 26 "О применении норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в суде апелляционной инстанции", отменяя или изменяя приговор либо иное судебное решение, суд апелляционной инстанции обязан указать, какие именно нарушения закона послужили основанием для этого.

Согласно нормам главы 45.1 УПК РФ, и в соответствии с положениями ст.389.28 УПК РФ в их системном единстве с требованиями ч.4 ст.7 УПК РФ, суд апелляционной инстанции должен привести в постановлении (определении) обоснованные и убедительные мотивы принятого решения, изложить и опровергнуть доводы, содержащиеся в жалобах, представлении, указать в постановлении (определении) доказательства, в силу которых эти выводы признаны неправильными или несущественными.

Однако вышеперечисленные требования уголовно-процессуального закона судом апелляционной инстанции не соблюдены.

Как следует из апелляционного постановления, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что виновность Вологирова А.Ю. в незаконных хранении и ношении огнестрельного оружия установлена достаточной совокупностью доказательств, исследованных и оцененных судом первой инстанции. В подтверждение своего довода суд апелляционной инстанции сослался на доказательства, ставшие предметом исследования и оценки суда первой инстанции. Далее, суд апелляционной инстанции указал о том, что суд первой инстанции правильно квалифицировал действия Вологирова А.Ю. по признаку незаконного ношения оружия; доводы апелляционного представления в части исключения из осуждения признака незаконного хранения оружия обоснованны и подлежат удовлетворению, из осуждения Вологирова А.Ю. этот признак был исключен судом апелляционной инстанции. Вопреки требованиям закона, суд апелляционной инстанции при квалификации действий осужденного сформулировал противоречивые выводы, с одной стороны - пришел к выводу о доказанности обвинения в незаконных ношении и хранении оружия, с другой - в обоснованности доводов прокурора об исключении из осуждения признака хранения оружия.

Как отражено в протоколе судебного заседания суда апелляционной инстанции, председательствующий, выслушав позиции участников процесса, при отсутствии ходатайств о дополнении судебного следствия, завершил судебное следствие и приступил к заслушиванию судебных прений. В нарушение требований ст.389.13 УПК РФ председательствующий не выяснил мнения сторон о возможности рассмотрения дела без проверки доказательств, исследованных судом первой инстанции.

Допущенные судом апелляционной инстанции нарушения уголовно-процессуального закона в соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ являются существенными, повлиявшими на исход дела, и служат основанием для отмены апелляционного постановления с передачей уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение. Иные доводы, приведенные осужденным в кассационной жалобе, подлежат проверке при новом рассмотрении дела судом апелляционной инстанции.

Оснований для рассмотрения судебной коллегией вопроса об избрании Вологирову А.Ю. меры пресечения не имеется, поскольку по приговору Нальчикского городского суда КБР от 18 мая 2020 года он осужден за совершение преступления к лишению свободы и отбывает наказание в исправительном учреждении.

Руководствуясь п.4 ч.1 ст.401.14 и ч.1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

апелляционное постановление Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики от 6 июля 2020 года в отношении Вологирова А.Ю. отменить, уголовное дело передать на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд в ином составе.

Председательствующий Судьи

Н.В.КолбинаС.Н.Харрасова М.А.Чекмарев

"данные изъяты"

"данные изъяты"